Файл: Реорганизация юридического лица (Гарантии кредиторов при реорганизации юридического лица).pdf

С другой стороны, для защиты интересов реорганизуемых лиц предусмотрены следующие гарантии (ст. 60 ГК РФ):

- при реорганизации в форме преобразования гарантии кредиторов (уведомление о реорганизации, право требовать досрочного исполнения обязательств) применяться не будут;

- устанавливается возможность для любых реорганизуемых лиц предоставить достаточное обеспечение взамен досрочного исполнения обязательств перед кредитором (ранее она существовала только для открытых акционерных обществ);

- сохраняется правило о том, что требования, заявленные кредиторами в связи с реорганизацией, не влекут ее приостановления;

- кредиторы могут заявить требование о досрочном исполнении лишь в судебном порядке;

- существует возможность заранее установить в соглашении с кредитором условие о том, что у кредитора не возникает право требовать досрочного исполнения при реорганизации должника;

- право требовать досрочного исполнения не предоставляется кредитору, уже имеющему достаточное обеспечение.

Не вполне ясно, что будет являться заранее выданным "достаточным" обеспечением в отношении последней из указанных гарантий. Ранее в ГК РФ было предусмотрено, что дополнительное обеспечение не вправе требовать залоговые кредиторы.

В текущей редакции есть пояснение о том, что достаточным обеспечением являются обеспечение, принятое кредитором, или безотзывная банковская гарантия, отвечающая определенным в законе требованиям.

В связи с этим допустима логика, при которой в случае, если исполнение обязательства заранее было обеспечено любым законным способом (например, неустойкой), кредитор по такому обязательству не вправе требовать досрочное исполнение, поскольку он уже получил обеспечение, "принятое им" (то есть достаточное). Такое толкование основано на текущей редакции закона. Однако оно с большой вероятностью будет ущемлять интересы кредитора, поскольку при согласовании сторонами обеспечения исполнения обязательства, как правило, не учитываются случаи реорганизации должника.

Кроме того, как справедливо отмечают авторы проекта поправок, в достаточной степени интересы кредиторов защищают отнюдь не любые известные закону и практике способы обеспечения (например, неустойка, задаток и удержание не могут быть безоговорочно отнесены к числу таких способов); в качестве достаточного обеспечения могут использоваться лишь поручительство, банковская гарантия и залог.

В ГК РФ такие уточнения (по видам достаточного обеспечения) не включены. И поскольку на текущий момент отсутствует ясность в вопросе о том, какое из заранее предоставленных обеспечений может считаться достаточным, при согласовании обеспечения рекомендуется прямо указывать в соглашении, является ли оно, по мнению сторон обязательства, достаточным на случай реорганизации должника или нет.

Прежнее законодательство не содержало специальных правил оспаривания реорганизации, что порождало на практике сложности и споры по вопросу о возможности и последствиях оспаривания.

Новые правила предусматривают возможность признания решения о реорганизации недействительным для всех юридических лиц (ст. 60.1 ГК РФ). Требование может быть предъявлено участником или иным лицом (если такое право предусмотрено законом) не позднее чем в течение 3 месяцев после внесения в реестр записи о начале процедуры реорганизации (если иной срок не установлен законом).

Признание решения о реорганизации недействительным влечет следующие последствия:

- если осуществлена государственная регистрация части юридических лиц, подлежащих созданию в результате реорганизации, правопреемство наступает только в отношении таких зарегистрированных юридических лиц, в остальной части права и обязанности сохраняются за прежними юридическими лицами;

- лица, недобросовестно способствовавшие принятию недействительного решения, юридические лица, созданные в результате реорганизации на основании указанного решения, солидарно несут ответственность за причиненные убытки перед участником реорганизованного юридического лица, голосовавшим против решения или не принимавшим участия в голосовании, и кредиторами такого юридического лица;

- не происходит ликвидация образовавшегося в результате реорганизации юридического лица;

- не допускается признание недействительными сделок, совершенных таким юридическим лицом.

Для корпораций (к которым в числе прочих относятся хозяйственные общества) установлен также второй способ оспаривания реорганизации признание реорганизации несостоявшейся. Последствия использования такого способа более существенны:

- восстанавливаются юридические лица, существовавшие до реорганизации, с одновременным прекращением юридических лиц, созданных в результате реорганизации;

- доли участников ранее существовавшего юридического лица восстанавливаются в том же размере, а при смене участников юридического лица в результате такой реорганизации доли участников ранее существовавшего юридического лица возвращаются им по правилам о восстановлении корпоративного контроля (п. 3 ст. 65.2 ГК РФ);

- сделки юридических лиц, созданных в результате реорганизации, с добросовестными лицами сохраняют силу для восстановленных юридических лиц, которые являются солидарными должниками и солидарными кредиторами по таким сделкам;

- переход прав и обязанностей признается несостоявшимся, при этом предоставление (платежи, услуги и т.п.), осуществленное в пользу юридического лица, созданного в результате реорганизации, добросовестными должниками признается совершенным в пользу управомоченного лица;

- если за счет имущества (активов) одного из юридических лиц, участвовавших в реорганизации, исполнены обязанности другого из них, первое из лиц вправе требовать взыскания неосновательного обогащения с последнего.

Поскольку второй способ оспаривания влечет более существенные последствия, его применение допускается только в исключительных случаях по требованию участника, голосовавшего против или не голосовавшего по вопросу принятия решения о реорганизации:

- если решение о реорганизации не принималось участниками реорганизованной корпорации;

- либо в случае представления для государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, документов, содержащих заведомо недостоверные данные о реорганизации.

В связи с появлением правил об оспаривании реорганизации при планировании указанной процедуры важно учитывать, что во всех формах реорганизации, влекущих создание нового лица, государственная регистрация такого лица допускается не ранее истечения соответствующего срока для обжалования решения о реорганизации.

1.2 Гарантии кредиторов при реорганизации юридического лица

В соответствии со п. 1 ст. 13.1 Федерального Закона “О государственной  регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей” юридическое лицо в течение 3 рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обязано в письменной форме сообщить в регистрирующий орган о начале процедуры реорганизации, в том числе о форме реорганизации, с приложением решения о реорганизации. На основании этого уведомления регистрирующий орган в срок не более 3 рабочих дней вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации. Следовательно, статус должника можно проверить, заказав выписку из ЕГРЮЛ (200 рублей – стандартная выписка или 400 рублей – срочная).

 П. 2 указанной статьи устанавливает, что реорганизуемое юридическое лицо после внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью 1 раз в месяц помещает в СМИ, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление о своей реорганизации. В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц уведомление о реорганизации опубликовывается от имени всех участвующих в реорганизации юридических лиц юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации. В уведомлении о реорганизации указываются сведения о каждом участвующем в реорганизации, создаваемом (продолжающем деятельность) в результате реорганизации юридическом лице, форма реорганизации, описание порядка и условий заявления кредиторами своих требований, иные сведения, предусмотренные федеральными законами. Уведомление о реорганизации публикуется  в журнале "Вестник государственной регистрации".

Однако наиболее значимым и не требующим проявление инициативы со стороны кредитора является положение п. 2 ст. 13.1. Федерального Закона “О государственной  регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей”, в соответствии с которым реорганизуемое юридическое лицо в течение 5 рабочих дней после даты направления уведомления о начале процедуры реорганизации в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в письменной форме уведомляет известных ему кредиторов о начале реорганизации, если иное не предусмотрено федеральными законами.

И вот здесь начинаются сложности, недобросовестный должник, не желающий сообщать о реорганизации, может либо просто уклоняться от уведомления кредиторов не посылая им никаких письменных уведомлений, однако данный вариант действий не является эффективным. Изощренные должники посылают письма – пустые конверты или же, что является наиболее верным для ухода от подозрения – поздравления с праздниками, предложения дальнейшего сотрудничества или акт сверки для подписания с обещанием погасить долг.  Отсутствие доказательств «уведомления» кредиторов, т.е. документов, подтверждающих отправление письма (содержание которого  не имеет значения, так как не требуется составления описи вложения, и невозможно налоговому органу проверить письмо с каким содержанием было отправлено), учитывая буквальное толкование ст. 14 Федерального Закона “О государственной  регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей”, который устанавливает перечень документов, представляемых при регистрации юридического лица, создаваемого путём реорганизации не должно влечь отказа в регистрации, так как в приведенном выше перечне отсутствует требование о представлении документов, подтверждающих уведомление кредиторов о реорганизации.  Данная позиция получила отражение в практике судов кассационной инстанции: Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 16.07.2010 по делу N А45-12310/2009, Постановление ФАС Московского округа от 18.03.2009 N КГ-А40/936-09 по делу N А40-53069/08-119-220, Постановление ФАС Поволжского округа от 30.09.2009 по делу N А12-5218/2009, Постановление ФАС Уральского округа от 18.11.2009 N Ф09-9008/09-С4 по делу N А07-3189/2009-Г-ГЛШ,  Постановление ФАС Уральского округа  от 25 января 2010 г. N Ф09-11320/09-С4, а также в Определении  ВАС РФ от 11.01.2010 N ВАС-17749/09 по делу N А28-13857/2008-375/14. Помимо апеллирования к ст.14. суды также указывают на возможность предьявления требования об исполнении обязательств к  реорганизованному лицу. Типичной аргументацией судов является ход мысли ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от от 16 июля 2010 г. по делу N А45-12310/2009.

В судебной практике существует и иная позиция, согласно которой  решение регистрирующего органа о госрегистрации общества с ограниченной ответственностью, создаваемого путем реорганизации, принятое при отсутствии доказательств письменного уведомления кредиторов, неправомерно. Суд в таком случае исходил  из того, что в пункте  5 статьи  51 Закона об ООО установлено правило, согласно которому государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются только при представлении доказательств уведомления кредиторов. Решение уполномоченного органа о регистрации при отсутствии доказательств надлежащего уведомления кредиторов признается неправомерным, так как оно нарушает права и законные интересы кредиторов общества (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 24.03.2011 по делу N А32-11446/2010)

Учитывая официальную позицию Высшего Арбитражного Суда, пускай и выраженную в определении, а также многочисленную практику судов кассационной инстанции можно признать вопрос о последствиях неуведомления кредиторов должником, находящимся в реорганизации решен логично, но спорно с точки зрения справедливости, так как фактически подрывает действие гарантии на получение информации и способствует злоупотреблениям. Кредитор для защиты своих прав должен проявлять активность  - такова позиция законодателя.

Если же должник направил в адрес кредитора письмо, которое должно выполнять роль надлежащего уведомления,  однако открыв его кредитор обнаруживает подозрительные документы или “пустоту” , то  в таком случае можно составить акт на  почте о получении «пустого конверта» и готовиться к предъявлению требований о досрочном исполнении обязательства.

2. Формы реорганизации юридического лица

2.1 Разделение

Действующий Гражданский Кодекс РФ предусмотрел пять форм реорганизации юридических лиц. Это: присоединение, слияние, выделение, разделение и преобразование. Однако наиболее интересными являются реорганизация в форме выделения и разделения. Обе эти формы имеют своей целью разукрупнение юридических лиц. Помимо ГК РФ некоторые аспекты выделения и разделения содержатся и в других Законах. Однако единого правового акта, рассматривающего все нюансы реорганизации, в настоящее время не существует.