Файл: Реорганизация юридического лица (Гарантии кредиторов при реорганизации юридического лица).pdf

Главными отличительными чертами разделения является создание на основе имущества одного юридического лица двух или более организаций, а также то, что реорганизуемое в форме разделения Общество прекращает свое существование. Все права и обязанности, принадлежащие реорганизуемому юридическому лицу, переходят к созданным Обществам на основании разделительного баланса. Разделительный баланс является важным документом, в котором должны быть сведения о правопреемстве по всем обязательствам юридического лица и информация о его должниках. При этом судебная практика, придавая разделительному балансу существенное значение, признает его отсутствие, как отсутствие самого Общества, а значит и реальной возможности для привлечения реорганизованного юридического лица и его правопреемников к ответственности. С другой стороны, созданные юридические лица в результате реорганизации без наличия разделительного баланса не достигли необходимого правого результата. По общему правилу реорганизация в форме разделения считается завершенной, а реорганизованное юридическое лицо прекратившим свою предпринимательскую деятельность с момента прохождения процедуры государственной регистрации вновь созданных юридических лиц.

Реорганизация в форме разделения характеризуется тем, что одно реорганизуемое юридическое лицо прекращает свою предпринимательскую деятельность, а созданные на его базе компании начинают функционировать. При реорганизации в форме выделения, на базе структурных единиц ключевой организации, которая продолжает свою предпринимательскую деятельность, создаются новые юридические лица. И разделение, и выделение характеризуется наличием универсального правопреемства, а объем передаваемых прав и обязательств определяется на основании разделительного баланса.

Главными документами, которые сопровождают весь процесс реорганизации, как в форме разделения, так и при выделении являются:

• 1. Решение о реорганизации, принятое компетентным органом;
• 2. Разделительный баланс;
• 3. Устав или Уставы новых юридических лиц;
• 4. Изменения и дополнения, вносимые в учредительные документы (Устав, Учредительный договор при его наличии) или их новая редакция;
• 5. Документ, подтверждающий прохождение процедуры государственной регистрации.

Разделение юридических лиц происходит в следующем порядке:

1. Общее собрание участников общества, реорганизуемого в форме разделения, принимает решение о такой реорганизации, о порядке и об условиях разделения общества, о создании новых обществ и об утверждении разделительного баланса.

2. Реорганизуемое общество в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обязано в письменной форме сообщить в налоговый орган о начале процедуры реорганизации в форме разделения. На основании данного уведомления налоговый орган вносит в ЕГРЮЛ запись о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации.

3. Реорганизуемое общество после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о его реорганизации. При этом кредиторы общества не позднее чем в течение тридцати дней с даты последнего опубликования сообщения о реорганизации общества вправе потребовать в письменной форме досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения такого обязательства – его прекращения и возмещения, связанных с этим убытков.

4. Общее собрание участников каждого общества, создаваемого в результате разделения, утверждает устав и избирает органы общества.

5. После регистрации новых юридических лиц, созданных в результате разделения, в регистрационном органе реорганизуемое общество считается прекратившим существование. Оно обязано сняться с налогового учета в ИФНС РФ, органе статистического учета, закрыть счет в банке и уничтожить печать.

6. Созданные в результате разделения юридические лица получают свидетельства о регистрации, должны встать на учет в ИФНС РФ, органе статистического учета, для каждой из них изготавливаются печати, открываются расчетные счета. К юридическим лицам, созданным в результате разделения, переходят все права и обязанности разделенного юридического лица, в соответствии с разделительным балансом.

2.2 Выделение

Выделение представляет собой такую форму реорганизации юридического лица, при которой без прекращения его существования и ведения хозяйственной деятельности создаются еще одно или несколько обществ. Выделение подразумевает передачу части прав и обязанностей реорганизуемой организации вновь созданной (или созданным) в соответствии с разделительным балансом, т.е. осуществляется сингулярное (частичное) правопреемство, что при иных видах реорганизации (разделении, присоединении, слиянии) невозможно.

Правовые и организационные основы этого процесса установлены следующими нормативно-законодательными актами:

- Гражданским кодексом Российской Федерации (ГК РФ);

- Налоговым кодексом Российской Федерации (НК РФ);

- Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах";

- Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью";

- Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Экономическая сущность реорганизации юридического лица в форме выделения заключается в разделении бизнеса, при котором исчезает зависимость вновь созданного общества (обществ) от реорганизуемого и участники (учредители) становятся владельцами собственной фирмы с самостоятельным уставом и расчетным счетом.

Реорганизация в форме выделения может осуществляться в принудительном и добровольном порядке.

В первом случае вступает в действие Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции". Для коммерческой организации причиной принудительного выделения является систематическое осуществление монополистической деятельности на фоне занятия доминирующего положения на соответствующем рынке, а для некоммерческой - осуществление деятельности, приносящей ей доход [2, с. 54]. Разделение коммерческой организации происходит в целях развития конкуренции и требует соблюдения совокупности следующих условий:

1) существование возможности обособления структурных подразделений коммерческой организации;

2) отсутствие технологически обусловленной взаимосвязи структурных подразделений коммерческой организации (в частности, 30% и менее общего объема производимой структурным подразделением продукции, выполняемых работ, оказываемых услуг потребляется иными структурными подразделениями этой коммерческой организации);

3) существование возможности самостоятельной деятельности на соответствующем товарном рынке для юридических лиц, созданных в результате реорганизации в форме выделения.

Решение суда о принудительном выделении подлежит исполнению собственником или уполномоченным им органом в срок, который определяется в указанном решении и не может быть меньше шести месяцев.

Причинами добровольного выделения могут выступать разнообразные факторы.

Во-первых, это стремление собственников (участников, учредителей) к самостоятельности в ведении дел.

Во-вторых, оптимизация менеджмента и диверсификация финансово-хозяйственной деятельности в обособленных структурных подразделениях.

В-третьих, возможность на законных основаниях избежать ликвидации всей компании. Для этого реорганизуемая компания в ходе выделения "освобождается" от нежелательных долгов, передавая их значительную часть правопреемнику, к которому в дальнейшем будет применена процедура банкротства. Наиболее ликвидные активы и незначительные обязательства остаются собственностью компании, на базе которой произошла реорганизация, что позволит ей впоследствии продолжать и развивать свой бизнес. Более того, в соответствии с требованиями п. 8 ст. 50 НК РФ реорганизация в форме выделения не влечет за собой в отношении выделившегося юридического лица обязанностей по уплате налогов, пеней и штрафов. Иными словами, правопреемник не отвечает по налоговым задолженностям общества, из которого он выделился. Существует одно исключение: если реорганизация изначально была направлена на неисполнение соответствующих обязательств, то по решению суда выделившуюся организацию могут обязать уплатить налоги. Однако существующая арбитражная практика показывает, что продемонстрировать подобные доказательства практически невозможно. Также по результатам выделения при определении налоговой базы по налогу на прибыль в соответствии со ст. 251 НК РФ не учитывается в составе доходов вновь созданных, реорганизуемых и реорганизованных организаций стоимость имущества и обязательств, получаемых (передаваемых) в порядке правопреемства.

Процедура выделения для общества с ограниченной ответственностью начинается с принятия соответствующего решения на общем собрании участников. Если организационно-правовой формой юридического лица является акционерное общество - то первоначально совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого общества должен вынести на общее собрание акционеров вопрос о возможности выделения и избрании совета директоров выделяемого общества. В решении общего собрания акционеров должна содержаться следующая информация:

- наименование, сведения о месте нахождения каждого общества, создаваемого путем реорганизации в форме выделения;

- порядок и условия выделения;

- способ размещения акций каждого создаваемого общества (конвертация акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества, распределение акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, приобретение акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом), порядок такого размещения, а в случае конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества - соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ;

- список членов ревизионной комиссии или указание о ревизоре каждого создаваемого общества;

- список членов коллегиального исполнительного органа каждого создаваемого общества, если уставом соответствующего создаваемого общества предусмотрено наличие коллегиального исполнительного органа и его образование отнесено к компетенции общего собрания акционеров;

- указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа каждого создаваемого общества;

- указание об утверждении разделительного баланса с соответствующим приложением;

- указание об утверждении устава каждого создаваемого общества с приложением устава каждого создаваемого общества;

- наименование, сведения о месте нахождения регистратора создаваемого общества, если в соответствии с Федеральным законом ведение реестра акционеров этого общества должно осуществляться регистратором.

Следующий шаг - уведомление Федеральной налоговой службы (ФНС) по месту регистрации юридического лица в срок не позднее трех дней с момента принятия решения о выделении. В соответствии с положениями ст. 15 Федерального закона "Об акционерных обществах" в уведомлении о реорганизации указываются:

- полное и сокращенное наименования, сведения о месте нахождения каждого участвующего в реорганизации общества;

- полное и сокращенное наименования, сведения о месте нахождения каждого создаваемого (продолжающего деятельность) в результате реорганизации общества;

- форма реорганизации;

- описание порядка и условий заявления кредиторами каждого участвующего в реорганизации юридического лица своих требований, включая указание места нахождения постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, дополнительные адреса, по которым могут быть заявлены такие требования, а также способы связи с реорганизуемым обществом (номера телефонов, факсов, адреса электронной почты и другие сведения);

- сведения о лицах, осуществляющих функции единоличного исполнительного органа каждого участвующего в реорганизации юридического лица, а также юридических лиц, создаваемых (продолжающих деятельность) в результате реорганизации;

- сведения о лицах, намеревающихся предоставить обеспечение кредиторам реорганизуемого общества, а также об условиях обеспечения исполнения обязательств по обязательствам реорганизуемого общества (при наличии таких лиц).

В результате представления этих сведений налоговый орган вносит запись в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) о том, что соответствующая организация находится в процессе процедуры реорганизации посредством выделения.

После этого реорганизуемое юридическое лицо обязано с периодичностью один раз в месяц помещать в средствах массовой информации (в журнале "Вестник государственной регистрации" и в сети Интернет на официальном сайте ФНС России) уведомление о выделении, а также сообщить об этом всем имеющимся у него кредиторам [10, с. 114]. Последние, если их права требования возникли до опубликования уведомления о выделении, вправе потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков. Отсутствие надлежащего уведомления кредиторов может служить основанием для отмены результатов реорганизации в судебном порядке.

Далее на собрании выделенных организаций их участники (учредители) должны решить вопросы, касающиеся утверждения уставов, учредительных договоров, регистрации в Федеральной службе по финансовым рынкам эмиссии ценных бумаг (для акционерных обществ).

На заключительном этапе реорганизации в ходе выделения в соответствии с требованиями Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" в ФНС представляются следующие документы: