Файл: Правовое регулирование рекламной деятельности(Общая характеристика рекламы как особой формы доведения информации о товарах, работах и услугах).pdf

3.2. Некоторые вопросы судебной практики по делам о ненадлежащей рекламе и некоторые проблемы правового регулирования рекламы

В случае нарушения права потребителя на информацию он имеет право на защиту, установленное ст. 12 Закона о защите прав потребителей, которой регулируется ответственность изготовителя (исполнителя, продавца) за ненадлежащую информацию о товаре (работе и услуге). Как отмечает Г. Р. Гафарова, при рассмотрении требований потребителя о возмещении убытков, причиненных недостоверной или недостаточно полной информацией о товаре (работе и услуге) в первую очередь необходимо исходить из предположения об отсутствии у потребителя специальных познаний о свойствах и характеристиках товара (работы и услуги) [25, с. 65].

Под ненадлежащей рекламой понимается недобросовестная, недостоверная, неэтичная, заведомо ложная, иная реклама, если в ней допущены нарушения требований к ее содержанию, времени, месту и способу распространения. Действующим российским законодательством распространение ненадлежащей рекламы запрещается.

Так, суд правомерно удовлетворил иск о взыскании компенсации морального вреда, поскольку было установлено нарушение прав истца как потребителя, которое состояло в распространении ненадлежащей рекламы, где отсутствовала часть существенной информации, способной вызвать правильное (неискаженное) представление об объекте рекламирования [19].

Вместе с тем, законодатель не дает определения недостоверной рекламы, закрепляя ее понятие лишь через серию признаков. В этой связи необходимо принимать во внимание, что данный перечень достаточно обширен, но в то же время является закрытым. Исходя из общего смысла предписаний, установленных для недостоверной рекламы, ее можно определить, как информацию, в которой присутствуют несоответствующие действительности сведения об объекте рекламирования. Закон о рекламе содержит большой список условий, при которых реклама может признаваться недостоверной (20 условий). Как полагает А. В. Кузнецов, данные условия целесообразно сгруппировать по общим признакам для исключения механического перепечатывания текста [31, с. 76].

Вместе с тем, описывая недостоверную рекламу через серию признаков, законодатель всегда оставляет место для неточностей и пробелов. Причиной этому является невозможность охватить все многогранные условия, которым должна отвечать недостоверная реклама, умышленные неточности и устаревание законодательных актов.

Согласно ст. 38 Закона о рекламе ответственность за нарушение законодательства РФ о рекламе несет рекламодатель в части содержания информации, предоставляемой для создания рекламы, если не доказано, что данное нарушение имело место по вине рекламопроизводителя или рекламораспространителя. Поэтому потребители, права и интересы которых нарушены в результате распространения ненадлежащей рекламы, имеют право на обращение в установленном порядке в надзорные органы, в мировой или арбитражный суд, в том числе с исками о возмещении убытков, включая упущенную выгоду, с исками о возмещении вреда, причиненного здоровью физических лиц и (или) имуществу физических или юридических лиц, о компенсации морального вреда, о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе) [34, с. 190].

Так, в удовлетворении требование истца об отмене постановления о привлечении к ответственности по ч. 1 ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях [3] (далее – КоАП РФ) за нарушение рекламодателем законодательства о рекламе было отказано, поскольку судом нижестоящей инстанции был верно установлен факт распространения обществом ненадлежащей рекламы посредством SMS-сообщения без предварительного согласия абонента на получение такой рекламы; в рекламе отсутствовали наименование лица, оказывающего финансовые услуги; реклама искажала смысл информации о рекламируемом продукте, включая информацию об условиях его приобретения и использования, и вводила в заблуждение потребителей рекламы [15].

Некоторые проблемы в рассматриваемой области связаны с тем, что не всегда субъекты, в особенности граждане-потребители, могут верно оценить назначение рекламной информации, Кроме того, они не всегда осознают, что не любое сообщение о товаре (работе и услуге) или субъекте, являющемся продавцом, исполнителем, производителем, можно отнести к рекламе, что для правоприменительной практики имеет существенное значение.

Так, если информация не носит рекламного характера, требования к ней и последствия нарушения такой информацией прав потребителей устанавливаются не законодательством о рекламе, а прочими нормативными правовыми актами, в частности, Законом об информации.

В отношении субъектного состава важно принимать во внимание, что рекламой не признаются объявления физических и юридических лиц, не связанные с предпринимательской деятельностью. Вместе с тем, если физическое лицо без регистрации в качестве предпринимателя осуществляет деятельность, по сути, являющуюся предпринимательской, к распространяемой им информации, связанной с указанной деятельностью, целесообразно применять требования законодательства о рекламе [46, с. 28].

Согласно п. 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 8 октября 2012 г. № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» [14] при анализе информации на предмет наличия в ней признаков рекламы судам необходимо учитывать, что размещение отдельных сведений, очевидно вызывающих у потребителя ассоциацию с определенным товаром, имеющее своей целью привлечение внимания к объекту рекламирования, должно рассматриваться как реклама этого товара, поскольку в названных случаях для привлечения внимания и поддержания интереса к товару достаточно изображения части сведений о товаре (в том числе товарного знака).

Следующая проблема связана с рекламной деятельностью как предпринимательской деятельностью. В научной литературе вполне обоснованно указывается на недопустимость установления необоснованных барьеров в области ведения рекламной деятельности [40, с. 126].

В первую очередь это связано с тем, что рекламная деятельность выступает отдельным видом бизнеса, вследствие чего недопустимо необоснованное нарушение интересов производителя рекламы. В то же время на практике существует ряд противоречий, связанных с правовым регулированием рекламной деятельности. Необходимо указать, что неопределенность ряда положений законодательства об административных правонарушениях, в первую очередь, положений ст. 14.3 КоАП РФ, в итоге приводит к возникновению проблемы надлежащего субъекта административного правонарушения и возможности возникновения проблемы надлежащего ответчика в случае споров, связанных с исполнением договоров на оказание рекламных услуг.

Например, ФАС выдала предписание производителю рекламы, но суд, поскольку он не отвечал за содержание рекламы, был только посредником, признал, что предписание ФАС незаконно и отменил его [16].

Следует учитывать, что последующее неисполнение производителем рекламы требований привело бы к ответственности по ч. 2.1 ст. 19.5 КоАП РФ, хотя, по существу, производитель рекламы не имел возможности контролировать действия ее распространителя [40, с. 127].

Проанализировав требования, предъявляемые к рекламе, необходимо указать и на достаточно большое число оценочных понятий. В связи с этим на практике появляются трудности в определении однозначного вывода касательно заложенного законодателем в правовую норму смысла. Данная проблема приводит к неправильному толкованию положений в правоприменительной практике, что в свою очередь порождает сложности в квалификации рекламы в качестве ненадлежащей и влечет неоправданное привлечение субъектов рекламной деятельности к юридической ответственности. Это показывает тот факт, что Закон о рекламе не в достаточной мере совершенен с точки зрения юридической техники изложения правовых норм. Н. А. Машкин и В. Г. Дроздова полагают, что для более эффективного применения соответствующих правовых норм необходима хотя бы их относительная определенность, т. е. нужно указание на конкретные обстоятельства той или иной ситуации, воздействующие на содержание таких понятий [36, с. 112].

А. А. Кирилловых отмечает, что введение потребителя в заблуждение относительно какого-либо товара (работы и услуги) может быть вызвано из-за некорректного перевода текста рекламы. Когда рекламный текст переводится с иностранного языка, он не должен искажать суть и смысл информации. В известной ситуации искажение смысла передаваемой информации влечет гражданско-правовую ответственность предпринимателя перед потребителем, поскольку последний вправе будет потребовать возмещения причиненного вреда [28, с. 51].

Еще одним недостатком современного законодательства, контролирующего рекламную деятельность, можно назвать то, что оно не охватывает весь спектр рекламных услуг и средств ее доведения до потребителя вследствие быстро развивающейся рекламной индустрии, что делает контроль за рекламной деятельностью малоэффективным.

Необходимо отметить и полное отсутствие контроля за созданием и производством рекламы – контроль начинается только с момента появления рекламы на рекламных щитах и в СМИ, когда люди уже непосредственно сталкиваются с ней.

Кроме того, недостатки функционирования судебной системы также относятся к факторам, затрудняющим осуществление функций контроля за соблюдением законодательства о рекламе. Длительный процесс рассмотрения дел в суде, малоэффективная процедура взыскания штрафов с правонарушителей в судебно порядке приводят к невозможности привлечения к ответственности части нарушителей законодательства о рекламе. В результате федеральные антимонопольные органы часто идут по пути наименьшего сопротивления, не пытаясь пресечь факты ненадлежащей рекламы, разделяя их на «социально опасные» и «социально безопасные» [43, с. 169].

Выводы. Правовое регулирование рекламной деятельности, несмотря на свои довольно значимые особенности, осуществляется посредством общих положений Федерального закона «О рекламе», что представляется не совсем верным и требует внесения соответствующих изменений в действующее законодательство.

Существующая судебная практика показывает, что суды, рассматривая дела о ненадлежащей рекламе, в большинстве случаев становится на сторону потребителя, привлекая к ответственности рекламодателей, рекламопроизводителей и рекламораспространителей. Вместе с тем, на практике имеется ряд проблем правового регулирования рекламы с точки зрения защиты прав потребителей: неверная оценка назначения рекламной информации гражданами-потребителями; большое число оценочных понятий в предъявляемых к рекламе требованиях; случаи некорректного перевода тексты рекламы; отсутствие законодательного регулирования недавно появившихся средств доведения рекламы до потребителя; отсутствие контроля за созданием и производством рекламы; особенности функционирования российской судебной системы по рассмотрению дел о нарушениях рекламного законодательства.

Заключение

Рассмотренные в работе вопросы позволили нам сформулировать следующие выводы.

Закрепленное на законодательном уровне право потребителя на информацию регламентируется достаточно детально исходя из положения данного права в качестве основного в потребительских правоотношениях. При этом способы доведения информации до потребителя обусловлены спецификой отдельных сфер обслуживания с одновременным требованием ее предоставления в доступной и наглядной форме, а сама специфика доведения информации устанавливается в правилах торговли отдельными видами товаров и правилах оказания различных услуг.

Понятие рекламы приводится в Федеральном законе «О рекламе»; в Законе РФ «О защите прав потребителей» оно отсутствует, равно как и отсутствует единое определение рекламы в юридической теории. В самом общем виде рекламу можно определить в качестве такой информации, которая распространяется в любой форме, любым способом и с применением любых средств; свои адресатом она имеет неопределенный круг лиц с направленностью на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Обязательные одновременно наличествующие признаки, характеризующие рекламу как правовое явление, сводятся к информационной природе рекламы, ее публичности, функциональной направленности и распространяемости в любой форме, любым способом с применением любых средств.

История правового регулирования рекламной деятельности сравнительно невелика и включает дореволюционный, советский и современный периоды, обусловленные историческими особенностями развития российского государства. На современном этапе законодательное регулирование отношений в сфере рекламной деятельности формируется комплексной иерархически соподчиненной системой, базирующейся на положениях разно-отраслевых нормативных актов, а также этических норм и правил, сформированной с учетом частных и публичных интересов.

Предмет регулирования рекламной деятельности включает общественные отношения, которые имеют место между субъектами рекламной деятельности в процессе ее создания, распространения, потребления, осуществления контроля уполномоченными органами за соблюдением рекламного законодательства и привлечения к ответственности виновных лиц. При этом основным критерием отнесения отношений к рекламным отношениям является сущность рекламы. Метод правового регулирования рекламной деятельности имеет диспозитивно-императивный характер.