Файл: Правовое регулирование рекламной деятельности(Общая характеристика рекламы как особой формы доведения информации о товарах, работах и услугах).pdf

Специальное правовое регулирование рекламной деятельности началось с Указов Президента РФ от 10 июня 1994 г. № 1183 «О защите потребителей от недобросовестной рекламы» [12] и от 11 июня 1994 г. № 1233 «О защите интересов инвесторов» [11] (ныне утратили силу).

Однако для регулирования рынка рекламной деятельности данных мер было недостаточно, в связи был принят Федеральный закон от 18 июля 1995 г. № 108-ФЗ «О рекламе» [10] – центральный нормативный правовой акт, который стабилизировал обстановку на рекламном рынке. При этом ряд других законов и подзаконных нормативных правовых актов в сфере рекламы продолжали действовать.

До 2006 г. указанный закон претерпел восемь последующих изменений и утратил силу в связи с принятием ныне действующего Закона о рекламе, в котором была проведена консолидация норм, регулирующих отношения в сфере рекламной деятельности, в рамках одного закона, учтена специфика и особенности отношений, складывающихся на современном рекламном рынке, а также были адекватно отражены необходимые изменения как с точки зрения общих подходов к регулированию рекламного рынка, так и специфики рекламы отдельных товаров [26, с. 66].

Между тем, следует указать, что в Законе о рекламе отсутствует понятие рекламной деятельности. В учебной и научной литературе под рекламной деятельностью принято подразумевать деятельность по получению, обработке и распространению информации, способствующей реализации товаров, работ, услуг, идей и начинаний. При этом рекламная деятельность существует не сама по себе, а как деятельность, которая направлена на обеспечение какого-либо иного вида предпринимательской деятельности [47].

На сегодняшний день в массиве нормативных правовых актов существует множество источников законодательного регулирования рекламной деятельности, начиная от Конституция РФ, международных нормативных правовых актов, кодифицированных нормативных правовых актов (например, Гражданского кодекса Российской Федерации и др.) до Закона о рекламе», других федеральных законов, а также подзаконных актов.

2.2. Предмет и метод современного правового регулирования рекламной деятельности

Как отмечает В. С. Соколов, предметом правового регулирования рекламного законодательства как части системы российского законодательства является круг общественных отношений в области рекламы [47]. Системный анализ его основных положений дает возможность выделить три основные группы общественных отношений, входящих в предмет регулирования.

Первую группу составляют отношения по осуществлению рекламной деятельности (это основная группа общественных отношений, урегулированных нормами законодательства о рекламе). Среди их составляющих, возникающих в процессе осуществления рекламной деятельности, можно выделить отношения по производству, размещению и распространению рекламы [47].

Участниками отношений по производству рекламы выступают, с одной стороны, рекламодатели, а с другой – рекламопроизводители. В современных условиях развития рынка услуги по производству рекламы оказываются рекламными агентствами. При этом сам процесс производства рекламы в том понимании, как он определен Законом о рекламе, может состоять из целого комплекса мероприятий, начиная от маркетингового исследования товарного рынка, планирования и разработки оригинальных рекламных идей, заканчивая непосредственным созданием печатной и эфирной рекламы и т. п., а также сопровождением реализации рекламной кампании.

Содержанием отношений по размещению рекламы является включение изготовленной рекламы в сетку вещания телепрограммы, размещение оригинал-макета печатной рекламы в периодическом печатном издании и иные подобные действия в зависимости от способа распространения рекламы [47].

Необходимо также указать, что нормы рассматриваемой отрасли законодательства не регулируют возникающие между указанными субъектами рекламной деятельности имущественные отношения. Законодательство о рекламе предъявляет требования к деятельности хозяйствующих субъектов по производству, размещению и распространению рекламы для развития рынков товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции, обеспечения в Российской Федерации единства экономического пространства, реализации права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, создания благоприятных условий для производства и распространения социальной рекламы, предупреждения нарушения российского законодательства о рекламе, а также пресечения фактов ненадлежащей рекламы.

Кроме того, В. С. Соколов в составе предмета рекламного законодательства выделяет наряду с собственно рекламными правоотношениями иные, тесно связанные с ними отношения, под которыми подразумевает отношения, направленные на обеспечение осуществления собственно рекламной деятельности (вторая группа отношений). Такие отношения являются предпосылкой или условием осуществления рекламной деятельности и именно поэтому подлежат включению в предмет рекламного законодательства [47].

Например, Закон о рекламе регулирует отношения, возникающие в связи с получением разрешения органа местного самоуправления на установку рекламной конструкции в целях распространения наружной рекламы.

Отдельного упоминания заслуживают отношения, которые формируются в ходе осуществления саморегулирования рекламной деятельности. Деятельность саморегулируемых организаций и их членов не относится к деятельности по производству, размещению и распространению рекламы, однако направлена на формирование рынка рекламных услуг, вследствие чего регулируется нормами рекламного законодательства.

В третью группу отношений, регулируемых законодательством о рекламной деятельности, включаются отношения по ее государственному регулированию. Кроме того, законодательство о рекламе определяет компетенцию, функции и задачи антимонопольного органа при осуществлении контроля и надзора за производством, размещением и распространением рекламы субъектами рекламной деятельности. Так, государственное регулирование рекламной деятельности обеспечивается путем установления государством требований к осуществлению предпринимательской деятельности хозяйствующими субъектами, закрепленных в нормативных правовых актах и являющихся обязательными [47].

Что касается методов правового регулирования рекламной деятельности, в современных научных исследованиях отмечают их разнородный характер. Сюда относят единство диспозитивного (сфера гражданского права), императивного (сферы административного, финансового, налогового, таможенного, уголовного права), поощрительного (функционирует практически на всех уровнях рекламного дела), рекомендательного (сфера совместного юридического регулирования рекламной деятельности государством и органами общественного самоуправления, организациями саморегулирования) [22, с. 29] методов.

Как нам представляется, специфика метода правового регулирования рекламного законодательства предопределена неоднородными по своей сути общественными отношениями, входящими в предмет регулирования рекламного законодательства. В методе правового регулирования рекламной деятельности, безусловно, преобладает диспозитивное регулирование. При этом метод правового регулирования рекламы проистекает из общих конституционных принципов свободы экономической деятельности (ст. 8 и 34 Конституции РФ) и возможности ограничения федеральным законом этой свободы только в определенных целях (ч. 3 ст. 55 Конституции РФ).

Таким образом, вне прямо установленных Законом о рекламе требований и запретов субъекты рекламной деятельности свободны определять содержание рекламы, способы, время и место ее распространения, выбор контрагентов при заключении договоров и определении условий договоров в сфере рекламы, а также осуществлять саморегулирование рекламной деятельности. В то же время, определяя компетенцию и функции органов государственной власти и органов местного самоуправления в рамках осуществления контроля и надзора в сфере рекламы, а также обеспечения организационной поддержки такой деятельности, законодатель традиционно применяет императивный метод, свойственный для административного права [47].

Еще одной спецификой метода правового регулирования рекламной деятельности являются принцип централизованного регулирования отношений на федеральном уровне и запрет регулирования этих отношений на уровне субъектов Федерации и муниципальном уровне. Согласно ст. 4 Закона о рекламе законодательство о рекламе состоит из указанного Федерального закона. Отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы, могут регулироваться также принятыми в соответствии с ним иными федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента РФ и Правительства РФ. Органы государственной власти субъектов РФ и органы местного самоуправления при этом не вправе осуществлять регулирование отношений в сфере рекламы. Таким образом, регулирование отношений по поводу производства, размещения и распространения рекламы согласно п. «ж» ст. 71 Конституции РФ относится к исключительному ведению Российской Федерации, поскольку по своему содержанию рассматриваемое законодательство направлено на обеспечение единства экономического пространства и опосредует гражданско-правовые отношения хозяйствующих субъектов [47].

Обеспечению централизации правового регулирования рекламы способствует также полномочие антимонопольного органа выдавать предписания органам исполнительной власти субъектов РФ и органам местного самоуправления об отмене или изменении актов, изданных ими и противоречащих законодательству РФ о рекламе.

2.3. Законодательные требования к содержанию рекламы

Вследствие того, что потребитель обычно не имеет специальных знаний, особая важность придается достоверности рекламы, созданию правильного представления об объекте рекламирования. Вместе с тем практика показывает, что именно рассчитанная на граждан-потребителей товаров реклама зачастую оказывается не соответствующей действительности. Она вводит потребителей в заблуждение касаемо условий приобретения товара (работ и услуг), их качества, характеристик продавца (исполнителя). При этом, как отмечает А. А. Кирилловых, неверное представление может формироваться в результате как наличия в тексте рекламы ложных сведений, так и вследствие получения неполной информации [28, с. 43-44].

Закрепленные на законодательном уровне (в Законе о рекламе) требования, предъявляемые к рекламе, можно дифференцировать на общие и специальные: общие требования должны выполняться в любых видах рекламы, в то время как специальные требования должны соблюдаться только в отдельных видах рекламы (например, в рекламе продукции военного назначения, наружной рекламе и т. п.).

Правовая природа общих и специальных требований к рекламе сводится к субъективным обязанностям рекламодателя, рекламопроизводителя и рекламораспространителя, затрагивающим основные характеристики рекламы – ее содержание, способы, время и место распространения. Указанным обязанностям присущи определенные особенности: в совокупности они образуют систему; устанавливаются для обеспечения частных интересов третьих лиц (потребителей рекламы) и в публичных интересах; по большей части имеют пассивный характер (например, обязанность воздерживаться от определенного поведения), закрепляясь в законодательстве о рекламе в форме запретов, иногда могут быть активными (например, обязанность совершать определенные действия) [48, с. 77].

Характер правовых требований к рекламе вызван потребностями современного правового регулирования рекламной деятельности. Он определяется задачей обеспечения степени свободы в сфере рекламы, необходимой для потребительского рынка. С помощью запретов законодатель преследует цель исключить конкретные проявления нежелательного (негативного) поведения участников рекламного рынка, при этом предоставляя им максимальную меру свободы выбора вариантов поведения в области рекламой деятельности за пределами таких запретов (например, в части установления объектов рекламирования, их описания и т. п.).

Юридическое значение системы установленных в законодательстве о рекламе общих и специальных требований к рекламе заключается в том, что анализ этой системы применительно к конкретной рекламе на практике дает возможность определить, надлежащей является реклама или нет и в чем состоит суть нарушения рекламного законодательства.

Общие требования к рекламе (Приложение 2) содержатся в гл. 1 Закона о рекламе, где говорится о т ом, что, во-первых, реклама должна быть честной и достоверной, не содержать некорректных сравнений, не портить репутацию лица, не включать в себя ложные сведения о товаре (работе и услуге) и т. п. (п. 1-3 ст. 5 Закона о рекламе).

Так, общество было признано нарушившим требования ч. 7 ст. 5 и ч. 3 ст. 28 Закона о рекламе за ненадлежащую рекламу. В удовлетворении требования о признании незаконным решения антимонопольного органа было отказано, поскольку отсутствие в рекламе общества информации о процентной ставке займа, которая является существенной информацией для потребителя, вводило потребителя рекламы в заблуждение относительно приемлемых условий получения займа [17].