Файл: ХАРАКТЕРИСТИКА ОБЫЧАЯ ДЕЛОВОГО ОБОРОТА.pdf

ВВЕДЕНИЕ

Применение некодифицированных источников регулирования коммерческой деятельности на национальном и международном уровнях приобретает в последнее время значительную актуальность. В Российской Федерации правовой обычай как источник регулирования предпринимательских отношений был признан сравнительно недавно, раньше этим источником служил обычай делового оборота.

Актуальность темы курсовой работы связана с развитием имущественных отношений, усложнением гражданского оборота, возрастанием роли диспозитивных начал в российском законодательстве.

Произошедшая кардинальная реформа правовых норм в области гражданского и коммерческого (хозяйственного) права вместе с активной коммерческой деятельностью субъектов рынка позволяют говорить не только о появлении такого специфического явления как обычаи делового оборота в праве, ведь правовой обычай как вид источника права существовал в различных правовых системах с древности, но и о том, что обычай делового оборота прочно вошёл в качестве источника права в новейшую российскую практику гражданского права.

Объект работы: нормы действующего российского законодательства, посвященные правовому обычаю делового оборота.

Цель работы – установление характерных черт обычая делового оборота, определение места обычая в системе регуляторов гражданско-правовых отношений.

Задачи курсовой работы:

– раскрыть понятие и сущность обычая делового оборота;

– охарактеризовать природу обычаев делового оборота;

– рассмотреть обычай делового оборота как источников гражданского права;

– исследовать сферы применения обычаев делового оборота.

Методологической основой курсовой работы явились формально-логический, исторический, сравнительно-правовой методы.

Нормативной базой курсовой работы выступили Конституция Российской Федерации, Гражданский кодекс Российской Федерации и другие правовые акты

Теоретической базой курсовой работы явились труды таких авторов, как Брагинский М.И., Дождев Д.В., Ерофеев А.В. Иванова Т.Н., Козлова В.Н., Новицкий И.Б., Россол С., Соловьева Т.Л., Царегородская Е.В.и др.

Структура курсовой работы: введение, две главы основной части, которые включают четыре параграфа, заключение и библиография.

ГЛАВА 1. ХАРАКТЕРИСТИКА ОБЫЧАЯ ДЕЛОВОГО ОБОРОТА

---

1.1 Понятие правового обычая и обычая делового оборота

Обычай — это устойчивое правило поведения, сложившееся исторически и вошедшее в привычку[22,439].

Далеко не все обычаи, господствующие в общественной среде, есть обычаи правовые. Таковыми они становятся, если санкционированы государством. Таким образом, правовой обычай — санкционированное государством исторически сложившееся правило поведения. При этом санкционирование осуществляется путем отсылки к обычаю, а не текстуального закрепления его в законе. Если же содержание обычной нормы получило прямое текстуальное закрепление в законе или ином нормативном акте, то источником права в таких случаях становится нормативный акт, воспроизведший в своих статьях требования обычая. Например, практика работы представительных органов власти выработала неписаный порядок, когда первое заседание вновь избранного парламента открывает старейший по возрасту депутат. С принятием новой Конституции Российской Федерации (далее – Конституция РФ) этот обычай обрел высшую законодательную силу, поскольку закреплен в ч. 3 ст. 99 Конституции РФ[5].

Правовой обычай довольно широкое распространение получил в гражданском праве. Его нормы неоднократно указывают на обычай как на источник права. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) (далее - ГК РФ) дает понятие обычая делового оборота: «Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо оттого, зафиксировано ли оно в каком-либо документе» (п. I ст. 5) [9]. В ст. 309 ГК РФ установлено: «Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований — в соответствии с обычаями делового оборота» [9].

Примеры признания государством правовых обычаев можно найти в ст. 130, 131, 132 Кодекса торгового мореплавания РФ[8]. В частности, в ч. 1 ст. 130 Кодекса установлено, что срок, в течение которого перевозчик предоставляет судно для погрузки груза и держит ею под погрузкой без дополнительных к фрахту платежей (сталийное время), определяется соглашением сторон, при отсутствии такого соглашения — сроками, обычно принятыми в порту погрузки.

---

В некоторых странах правовые обычаи играют существенную роль в жизни общества.

Достоинства обычая: существует в устной форме, выражен доступным языком; возникает не «сверху», а «снизу», в силу этого полнее выражает волю народа, его потребности; большая добровольность в исполнении, так как основан на привычке.

Недостатками являются: неопределенность, поскольку не зафиксирован в письменном виде; носит консервативный и региональный характер.

Обычай в современных государствах, имеющих развитое законодательство, не играет большой роли и применяется преимущественно во внешнеэкономических отношениях. Однако в ряде норм ГК РФ и некоторых актах законодательства РФ содержатся ссылки общего характера

Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе [33,316].

Обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются (ст. 5 ГК РФ).

Обычаи делового оборота не являются источниками гражданского права, но являются источниками гражданско-правового регулирования. Применяются исключительно в сфере предпринимательских отношений.

Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

Обычай делового оборота как «правило поведения» определяется следующим:

• это правило не предусмотрено ни законодательством, ни договором;
• оно сложилось, т. е. стало достаточно определенным в своем содержании;
• данное правило широко применяется;
• правило применяется в какой-либо области предпринимательской деятельности.

При наличии одновременно всех этих признаков такие правила поведения становятся источниками гражданского права и применяются судами при разрешении споров, вытекающих из предпринимательской деятельности. При этом обычаи делового оборота могут быть применены независимо от фиксации их в каких-либо нормативно-законодательных документах — они могут быть просто опубликованы в печати, изложены во вступившем в законную силу решении суда по конкретному делу, содержащему сходные обстоятельства и тому подобное.

---

Отечественное законодательство неоднократно апеллирует к обычаям делового оборота. Однако до сих пор остаются неясными вопросы - достаточно ли данного законодателем определения понятия обычая делового оборота; как часто тот или иной обычай должен применяться, чтобы быть признанным таковым; что значит принцип "всеобщности применения" обычая [25].

Специфика обычаев делового оборота обусловлена самой их природой, то есть тем, что как таковые они не могут появиться в обществе, в котором;

- во-первых, не развит собственно товарно-денежный обмен, возмездный оборот товаров и услуг с использованием универсального эквивалентного товара – денег,

- во-вторых, не сложились относительно стабильные отношения по поводу условий и порядка такого обмена (оборота), что позволяет идентифицировать эти отношения как отношения деловые.

История возникновения и природа обычаев делового оборота наиболее предметно выражена в нормах римского частного права как основной, базисной системы правовых норм, воспринятой (реципированной) континентальной системой права [29,145]. В настоящее время римское частное право является основой для правовых систем большинства европейских государств, в том числе и России. Римское право в контексте рассматриваемой проблемы наиболее точно отражает природу обычаев делового оборота постольку, поскольку основу римского права составляет право частной собственности как безусловной основы всякого товарно-денежного процесса. Изначальные предпосылки возникновения обычаев делового оборота лежат в самой природе человеческого общества и законов его развития. Правила поведения, диктуемые элитарными группами общества, пройдя процесс деперсонификации, превращались в обычаи, многие из которых с развитием государства, в свою очередь, после прохождения законодательного процесса, в разных государствах, становились правовыми нормами. Таким образом, как таковой обычай существовать переставал, преобразовавшись из общепринятого в общеобязательное для всех членов общества правило поведения, что свидетельствовало о признании такого обычая со стороны государственной власти.

Тем не менее, часть этих обычаев осталась за рамками законодательного регулирования. Происходило это по разным причинам:

- во -первых, не каждый обычай мог быть воспринят нормами права по мотивам нецелесообразности, например, из-за слишком узкой сферы применения или слишком специфического смысла.

- во-вторых, по мере развития общества и общественных отношений, складывающихся между производителями услуг и их потребителями, с определённой периодичностью возникают новые обычаи, которые в силу длительности законодательного процесса не попадают в поле зрения законодателя.

---

Кроме того, многие из обычаев, которые сложились в сфере экономической деятельности, просто бессмысленно включать в правовое поле, поскольку касаются они собственно поведения хозяйствующих субъектов по отношению к партнёру (контрагенту), причём обычай этот относится больше к сфере морально-этической.

1.2 Национально-правовое регулирование обычаев и обычаев делового оборота

В статьях 5 и 7 Гражданского кодекса Российской Федерации говорится именно об обычае, который наряду с общепризнанными принципами и нормами международного права и международными договорами Российской Федерации является источником регулирования гражданских правоотношений. Изменение законодателем формулировки в новом гражданском законодательстве можно объяснить стремлением расширить содержание обычаев, применяемых во всех сферах гражданско-правовых отношений, а не только в предпринимательской деятельности. В п. 1.3 разд. II Концепции развития гражданского законодательства РФ [18] указывалось, что обычаи применяются не только в предпринимательской деятельности, но и в различных взаимоотношениях граждан, например, в отношениях, связанных с определением гражданами порядка пользования общим имуществом, что требует соответствующих изменений ст. 5 ГК РФ [9]. Однако в существующей редакции ст. 5 ГК РФ делается упор на применение обычая, именно в предпринимательской деятельности. Исходя из положений Концепции развития гражданского законодательства РФ, логичнее было бы увидеть в этой статье упоминание гражданско-правовых отношений в качестве области применения обычая. Более того, ГК РФ все равно оставил обычаи делового оборота в качестве источника регулирования определенных гражданско-правовых отношений. Так, в п. 5 ст. 421 ГК РФ указывается, что "если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон". Также гл. 22 ГК РФ (Исполнение обязательств), гл. 25 (Ответственность за нарушение обязательств), гл. 27 (Понятие и условие договора), гл. 28 (Заключение договоров), гл. 29 (Изменение и расторжение договоров) содержат неоднократное упоминание обычаев делового оборота в качестве регулятора обязательственных правоотношений.

---