Добавлен: 15.05.2023
Просмотров: 1185
Скачиваний: 4
СОДЕРЖАНИЕ
ГЛАВА 1. ХАРАКТЕРИСТИКА ОБЫЧАЯ ДЕЛОВОГО ОБОРОТА
1.1 Понятие правового обычая и обычая делового оборота
1.2 Национально-правовое регулирование обычаев и обычаев делового оборота
ГЛАВА 2. ПРАВОВЫЕ НОРМЫ О ПРИМЕНЕНИИ ОБЫЧАЕВ ДЕЛОВОГО ОБОРОТА
2.1 Сфера применения обычаев делового оборота как источника права
Обычай следует отличать от обыкновений и практики взаимоотношений сторон в договорных обязательствах («заведенного порядка»). Обыкновения - это также общепризнанные обычаи. Они могут быть даже систематизированными и опубликованными, например, Правила толкования международных торговых терминов «Инкотермс» [3] и Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов [21]. Однако подобного рода правила становятся обязательными для контрагентов только в случае прямой ссылки предпринимательской деятельности, как обычаев делового оборота, так и обыкновений и практики взаимоотношений сторон допускается, наряду со ст. 5 ГК РФ, статьями 6, 221, 309, 421 и 431 ГК РФ. Обычаи делового оборота широко применяются во внешнеторговом обороте. Это объясняется в значительной мере тем, что прямые отсылки к ним содержатся в актах, регулирующих порядок разрешения внешнеторговых споров, а также в некоторых международных актах. Так, ст. 9 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров предусматривает, что стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и установленной практикой отношений [1]. Не ограничиваясь этим, Конвенция устанавливает: «При отсутствии договоренности об ином считается, что стороны подразумевали применение к договору или его заключению обычая, о котором они знали или должны были знать и который в международной торговле широко известен и постоянно соблюдается сторонами в договорах данного рода в соответствующей области данного рода в соответствующей области торговли» [1]. Можно заметить различие этой международной нормы и ст. 5 Гражданского кодекса РФ. Имеется в виду, как понимание самой сути обычая, так и возможность его применения при отсутствии прямой отсылки к нему в договоре. Основное различие состоит в том, что обычаем делового оборота руководствуются независимо от того, применялся ли он сторонами в их практике и был ли вообще известен сторонам. Указанное обстоятельство позволяет отметить близость обычаев делового оборота к диапозитивным нормам, с той, однако, разницей, что диспозитивные нормы все же пользуются приоритетом.
ГК РФ в первоначальной редакции предусматривал в качестве одного из источников права "обычаи делового оборота". Однако со вступлением в силу изменений, предусмотренных Федеральным законом от 30.12.2012 № 302-ФЗ [11], обычаи делового оборота были заменены более широким понятием - "обычаи". Таким образом, применяться могут любые обычаи, соответствующие требованиям ГК РФ.
Согласно ст. 5 ГК РФ обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Данная норма разъясняется в п. 2 Постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25 [16] под обычаем, который в силу ст. 5 ГК РФ может быть применен судом при разрешении гражданско-правового спора, следует понимать не предусмотренное законодательством, но сложившееся, то есть достаточно определенное в своем содержании, широко применяемое правило поведения при установлении и осуществлении гражданских прав и исполнении гражданских обязанностей не только в предпринимательской, но и иной деятельности, например, определение гражданами порядка пользования общим имуществом, исполнение тех или иных обязательств.
Подлежит применению обычай, как зафиксированный в каком-либо документе (опубликованный в печати, изложенный в решении суда по конкретному делу, содержащему сходные обстоятельства, засвидетельствованный Торгово-промышленной палатой РФ), так и существующий независимо от подобной фиксации. При этом по общему правилу доказать существование обычая должна сторона, которая на него ссылается (ст. 56 ГПК РФ[6], ст. 65 АПК РФ) [7].
В силу п. 2 ст. 5 ГК РФ обычаи, противоречащие основным началам гражданского законодательства, а также обязательным для участников соответствующего отношения положениям законов, иных правовых актов или договору, не применяются.
В соответствии с п. 3 ст. 15 Закона РФ от 07.07.1993 "О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации"[14] Торгово-промышленная палата РФ наделена полномочиями свидетельствовать обычаи, сложившиеся в сфере предпринимательской деятельности, в том числе обычаи морского порта[12].
Согласно данной правовой норме, например, принято Постановление Правления ТПП РФ от 28.06.2012 № 54-5 "О свидетельствовании торгового обычая (обычая делового оборота), принятого в Российской Федерации"[19]. Документом засвидетельствовано, что Правила по использованию национальных и международных торговых терминов - Инкотермс 2010 (Публикация Международной торговой палаты № 715) - являются торговым обычаем (обычаем делового оборота), принятым в РФ[3].
Кроме того, Постановлением Правления ТПП РФ от 24.12.2009 № 67-7 утверждено Положение о порядке свидетельствования Торгово-промышленной палатой Российской Федерации обычаев морских портов в Российской Федерации[20].
Практическое применение обычаев можно проследить на примерах судебной практики.
Условия договора проанализированы в п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 № 16 "О свободе договора и ее пределах"[17]. Так, судом отмечается, что, исходя из ст. 427 ГК РФ для определения условий договоров стороны могут воспользоваться примерными условиями (стандартной документацией), разработанными, в том числе, саморегулируемыми и иными некоммерческими организациями участников рынка для договоров соответствующего вида и опубликованными в печати. При этом стороны могут своим соглашением предусмотреть применение примерных условий (стандартной документации) к их отношениям по договору, как в полном объеме, так и частично, в том числе по своему усмотрению изменить положения стандартной документации или договориться о неприменении отдельных ее положений.
Если при заключении договора стороны пришли к соглашению, что его отдельные условия определяются путем отсылки к примерным условиям, то судам следует учитывать, что при внесении в примерные условия изменений последние распространяют свое действие на возникающие из договора отношения лишь в случае, когда это прямо предусмотрено сторонами либо в самом договоре, либо в последующем соглашении. В силу п. 5 ст. 421 и п. 2 ст. 427 ГК РФ в случаях, когда в договоре не содержится отсылка к примерным условиям, а условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, такие примерные условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев, если они отвечают требованиям, установленным ст. 5 ГК РФ[9].
Существуют и иные случаи признания судами наличия обычаев, регулирующих те или иные отношения. В каждом конкретном случае суд оценивает наличие в отношениях между сторонами признаков, предусмотренных ст. 5 ГК РФ[9].
В ГК РФ содержится определение обычая, и закрепляются предъявляемые к нему требования. В качестве обычаев могут рассматриваться примерные условия (стандартная документация), разработанные в том числе саморегулируемыми и иными некоммерческими организациями участников рынка для договоров соответствующего вида и опубликованными в печати [27]. Кроме того, в качестве обычаев суды признают наличие обычаев, которые регулируют различные отношения, - например, рассматривают число дней в году и месяце, необходимость указания в договоре о наличии к нему протокола разногласий, использование электронной почты как способа обмена информацией при выполнении договора, ежемесячные расчеты при наличии длящихся отношений между сторонами и др.
2.2 Обычай делового оборота в транспортном праве
Транспортное законодательство сегодня является одним из наиболее кодифицированных и постоянно совершенствующихся массивов в российском законодательстве. На всех видах транспорта приняты и действуют транспортные уставы и кодексы, регулирующие значительное количество отношений между субъектами транспортных правоотношений. Этот массив законодательства постоянно обновляется в соответствии с меняющимися нормами международного права, развивающейся российской экономикой, правоприменительной практикой.
Транспортные средства - воздушные суда, морские суда, автомобили и т.п. - источники повышенной опасности, поэтому в транспортном законодательстве действует большое количество императивных норм, правила которых не могут быть заменены каким-либо иным условием.
Однако для транспортных правоотношений характерно применение в качестве источников транспортного права наряду с транспортным законодательством норм диспозитивного регулирования, содержащихся в договорах гражданско-правового характера (перевозки пассажиров, грузов, транспортной экспедиции и пр.), а также правил, содержащихся в обычаях делового оборота.
Федеральный закон от 7 июля 1993г. №5340-1 "О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации"[14] закрепил возможность признания в качестве обязательных правовых обычаев, которые применяются и признаны участниками российского гражданского оборота в соответствующей сфере экономической деятельности. При этом к компетенции Торгово-промышленной палаты Российской Федерации было отнесено свидетельствование обычаев в сфере предпринимательской деятельности, в том числе торговых и портовых обычаев [12].
Первая часть Гражданского кодекса РФ законодательно закрепила понятие "обычай делового оборота", однако 1 марта 2013 г. в первую часть ГК РФ Федеральным законом от 30 декабря 2012 г. № 302-ФЗ "О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"[11] были внесены изменения, в соответствии с которыми источником гражданского права признается не обычай делового оборота, а любой обычай вне зависимости от того, в какой области он сложился - в предпринимательской или в иной сфере деятельности.
Изменения Закона №302-ФЗ коснулись лишь общих положений первой части Гражданского кодекса, а разделы, посвященные обязательственному праву, так и сохранили термин "обычай делового оборота".
С 1 июня 2015г. вступил в силу Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации" [10], который устранил несоответствие применяемых терминов, появившееся после вступления в силу Федерального закона № 302-ФЗ.
Коррективы, внесенные в Гражданский кодекс Федеральным законом от 08.03.2015 № 42-ФЗ, коснулись норм института обязательственного права. В частности, были внесены изменения в ст. ст. 309, 309.2, 311, п. 2 ст. 314 ГК РФ, согласно которым порядок исполнения обязательства в отсутствие правовой нормы стал определяться не обычаями делового оборота, а просто обычаями.
Эту поправку законодатель объяснил продолжающимся процессом гармонизации международного и национального законодательства в сфере хозяйственный правоотношений. В пояснительной записке к Закону было отмечено, что на практике подобные обычаям делового оборота правила поведения широко применяются и за рамками предпринимательской сферы. Ссылки на обычай как на источник гражданского права, наряду с обычаем делового оборота или торговым обычаем, содержатся в международных актах, в том числе в заключенных Российской Федерацией международных договорах, и включены в гражданские кодексы ряда государств. Поэтому в ГК РФ в качестве источника гражданского права должен упоминаться не только обычай делового оборота, но и любой, отвечающий, тем же признакам, обычай.
Предложенная простая механическая замена применяемого ранее термина не была тщательно проработана с точки зрения правоприменительной и судебной практики и рассмотрена в упрощенном варианте. На сегодняшний день в сфере бизнеса, предпринимательской деятельности термин "обычаи делового оборота" как сложившееся и широко применяемое в этой сфере правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе, продолжает широко применяться[31]. Например, при отсутствии соответствующего соглашения сторон вопрос о сроке погрузки в морском порту, о размере платы за простои судна разрешается на основе обычаев, действующих в данном порту. При этом обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются.
Важным моментом является и сохранившаяся юридическая основа используемого понятия. Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ "О защите конкуренции" [13], раскрывая понятие недобросовестной конкуренции, указывает, что недобросовестная конкуренция - любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам. Таким образом, законодатель сохранил при регулировании конкурентных отношений в рыночной среде применимость обычая делового оборота как сложившегося, привычного поведения участников предпринимательской деятельности, отвечающего требованиям добропорядочности, разумности и справедливости.