Файл: Комплексное правовое исследование проблем института представительства.pdf

По достижении ребенком 18 лет или при вступлении его в брак и в других случаях приобретения им полной дееспособности, над несовершеннолетними прекращается попечение без особого решения.

Полномочия родителей по представлению прав и законных интересов несовершеннолетнего могут начинаться вступлением в законную силу решения суда о лишении родительских прав и соответствующей актовой записи. В таком случае ребенок передается другому родителю, а при отсутствии такового – на попечение органов опеки и попечительства. Такие дела рассматриваются при участии органов опеки и прокурора.

При усыновлении права и обязанности усыновленных и усыновителей приравниваются к правам и обязанностям детей и родителей (воспитание, общение, право на удержание ребенка у себя и т. д.). Таким образом, усыновление как бы «заменяет» собой родство первой степени по происхождению.

Опека и попечительство над детьми – временное состояние, менее длительные правоотношения. Даже если опекун «трансформируется» в попечителя (по достижении ребенком 14 лет), тем не менее, попечительство автоматически прекратится вместе с совершеннолетием ребенка. Это возможно и ранее – в тех случаях, когда до достижения совершеннолетия ребенок приобретает полную гражданскую дееспособность и никакого наследства.

Усыновление производится в судебном порядке, а опекун или попечитель назначаются актом органа опеки и попечительства.

Приемных родителей Семейный Кодекс РФ наделяет по отношению к принимаемому на воспитание ребенку правами и обязанностями опекунов (попечителей). Однако, несмотря на это, приемных родителей нельзя называть опекунами и попечителями: у них есть свой собственный юридический статус – «приемные родители».

При передаче ребенка в учреждение обязанности по воспитанию и защите интересов ребенка возлагаются не на физическое лицо, а на юридическое лицо (соответствующее учреждение). В подтверждение полномочий должны быть представлены следующие документы. Распоряжение органов опеки и попечительства о направлении ребенка в конкретное детское учреждение, устав или положение учредителя, приказ о назначении директора или главврача, который представляет интересы ребенка, доверенность от него на представление интересов несовершеннолетнего, если это третье лицо, например, педагог – воспитатель, распоряжение органов опеки и попечительства на распоряжение имуществом подопечного, паспорт представителя. Конкретные обязанности учреждений как опекунов и попечителей прописаны в положениях (уставах) о таких учреждениях. Кроме того, при передаче ребенка такой организации место нахождения самого учреждения является местом его регистрации, и другие варианты места жительства ребенка исключены. В то же время раздельное проживание попечителя с подопечным, достигшим 16 лет, допускается (однако лишь с разрешения органа опеки и попечительства и при условии, что это не отразится неблагоприятно на воспитании и защите прав и интересов подопечного).

Опекун или попечитель может быть назначен и взрослому человеку. Полномочия представителя в силу нормативного акта начинаются со дня вступления в законную силу решения суда, например, о признании человека ограниченно дееспособным вследствие злоупотребления алкоголем или наркотиками, и вынесения соответствующего решения о назначении опекуна и попечителя через месяц со дня вступления в законную силу решения.

Опекунами и попечителями могут быть только совершеннолетние дееспособные граждане, которые не лишались родительских прав.

Опекунами не могут быть бывшие усыновители, отстраненные от выполнения своих обязанностей по их вине, больные хроническим алкоголизмом, наркоманией.

Полномочия подтверждаются актом и удостоверением, выданными органами опеки.

Ограничение полномочий в целях исключения злоупотребления со стороны родителей, опекунов, попечителей: родители, опекуны, попечители, а также их близкие родственники не вправе совершать никаких сделок с самим ребенком, за исключением передачи имущества ребенку в качестве дара или в безвозмездное пользование. В противном случае это – ничтожная сделка.

Гражданский кодекс РФ упоминает о том, что опекуны и попечители не должны представлять подопечного при ведении судебных дел между подопечными и супругом опекуна или попечителя и их близкими родственниками. В таком случае орган опеки и попечительства должен направить иное лицо для участия, вынеся при этом соответствующее решение.

1.3. Сущность биржевого посредничества, его организация и оплата

Биржевое посредничество неразрывно связано с правовым институтом торгового посредничества, являясь одним из его видов. В широком смысле биржевое посредничество - это "деятельность по осуществлению торговых операций в интересах реальных и потенциальных клиентов" . В узком - правовой институт, регулирующий деятельность биржи и участников биржевой торговли по оказанию участникам гражданского оборота возмездных услуг при заключении гражданско - правовых сделок в сфере торгового оборота. посредничество биржевой фьючерсный дилер

Биржи получают комиссионный сбор с каждой заключённой с их помощью сделки, и это основной источник доходов биржи. Другими источниками могут быть членские взносы, плата за доступ к торгам, продажа биржевой информации.

В рамках биржевого посредничества следует различать посредничество биржи и брокерское посредничество.

Посредничество биржи, подчиняясь общим положениям о торговом посредничестве, имеет и определенные особенности.

Посредничество биржи состоит не в совершении биржевых сделок. В качестве посредника биржа осуществляет следующие действия:

• выработка правил заключения биржевых сделок;
• разработка типовых биржевых контрактов (причем участники биржевой торговли не вправе отходить от них);
• удостоверение возникших правоотношений контрагентов;
• создание специальной организационной структуры по проведению биржевой торговли;
• обеспечение участников биржевых торгов необходимой информацией по спросу и предложению и т.д.

Несмотря на то, что бирже прямо запрещено занятие торгово - посреднической деятельностью (ст. 3 Закона РФ "О товарных биржах и биржевой торговле" ), она выступает в торговом обороте в качестве посредника, так как преследует одну цель - способствовать заключению сделок при наличии участников биржевой торговли. Сущность биржи как посредника заключается не в перемещении товаров "через биржу", а в организации этого перемещения посредством создания условий для заключения сделки. Верно отметил В.В. Гросс, что биржа выросла из простейшего посредничества, из естественного стремления сделать контакты деловых людей, необходимые для осуществления торговых операций, регулярными. Такая организация состоит в постоянном сведении через работающих в ее рамках посредников, биржевых маклеров, продавцов и покупателей либо их представителей (брокеров). Для этого биржа создает специальную инфраструктуру, позволяющую другим субъектам - физическим и юридическим лицам, членам биржи, а при соблюдении определенных правил и ее посетителям - заниматься предпринимательством, быстро и выгодно совершать деловые операции. Итак, биржа является простым посредником.

Биржа как посредник оказывает ряд услуг, связанных прежде всего с организацией и проведением торгов: предоставляет место для торгов; обеспечивает их проведение; разрешает возникающие споры; предоставляет необходимую информацию.

От иных субъектов, занимающихся торговлей, производителей, реализующих свой товар, оптовых и розничных торговцев биржа отличается тем, что не ведет торгов с целью извлечения прибыли от своего имени и за свой счет. В отличие от биржевых посредников (брокеров) биржа не ведет торговли ни за чужой счет, ни от чужого имени. Посредники сами прибегают к помощи биржи для заключения сделок.

По общему правилу посредник - предприниматель, но в отношении бирж законодатель сделал некоторые исключения. Биржа, по существу являясь некоммерческой организацией, постоянно занимается торговой, торгово - посреднической и иной деятельностью, связанной с организацией биржевой торговли (ст. 3 Закона РФ "О товарных биржах и биржевой торговле").

Применительно к биржевому посредничеству и признак возмездности имеет свои особенности. Прибыль, получаемая биржей, "не инвестируется, а направляется на увеличение заработной платы работников, закупку необходимого оборудования для создания участникам биржевой торговли более благоприятных условий для ведения торгов, расширение имеющихся торговых площадей, развитие транспортно - складской инфраструктуры"

Другая особенность заключается в том, что биржа в определенных случаях несет ответственность по обязательствам участников биржевой торговли. Например, при заключении фьючерсных контрактов, через созданную ею Расчетную палату.

Особенность биржевого посредничества состоит и в том, что между биржей и участниками биржевых торгов правоотношения возникают не только в силу заключенного между ними посреднического договора, но также и на основе Устава биржи и Правил биржевой торговли, разрабатываемых ими.

Посредническая природа биржи проявляется через ее функции, которые выступают формой исполнения посредником обязанностей перед клиентом.

Основной функцией биржи во все времена являлось посредничество. Эта функция реализуется через организацию концентрации спроса и предложения, регулирование сделок, котировку, предоставление торгового места, создание условий для биржевой торговли и т.д.

Непосредственный торг на бирже ведут маклеры (не путать с биржевыми посредниками). Маклер является должностным лицом биржи, что придает его деятельности свойство беспристрастности. Деятельность его регулируется Положением о маклерском отделе и должностными инструкциями, которые утверждает Управляющий биржевым операционным залом (п. 3.3 Правил биржевой торговли РТСБ).

Маклер выступает от имени и за счет биржи. Через него биржа осуществляет свою посредническую деятельность. Маклер содействует обоим контрагентам. Для устранения личных интересов ему запрещается собственная торговля. Выполняя функцию посредничества при заключении торгующими сделок, деятельность маклеров носит чисто фактический характер: они сами сделок не заключают, но способствуют их заключению сближением контрагентов. Маклер по духу возложенной на него должности должен выполнять поручение добросовестно, беспристрастно, соблюдая интерес равно обеих сторон. Он не вправе разглашать информацию из контрактов, заключенных при его участии, и сведения, ставшие ему известными в результате посредничества. Таким образом, маклер является представителем "простого" посредника, который не заключает сделок, а лишь способствует этому путем совершения фактических действий.

ГЛАВА 2. СУБЪЕКТЫ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА И БИРЖЕВОГО ПОСРЕДНИЧЕСТВА В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ

2.1. Субъекты представительства в гражданском праве

Анализ законодательства показывает, что в отношениях представительства принято различать трех субъектов – представляемого, представителя и третье лицо, с которым у представляемого возникает правовая связь благодаря действиям представителя. В роли представляемого может выступать любой субъект гражданского права – юридическое лицо или гражданин независимо от состояния дееспособности. Круг лиц, которые могут быть представителями, является более узким. Во –первых, представители должны обладать, как правило, полной дееспособностью. В виде исключения в качестве представителей юридических лиц в сфере торговли и обслуживания могут выступать граждане, достигшие трудового совершеннолетия, т. е. 16 лет. Во – вторых, юридические лица могут принимать на себя функции представителей, если это не расходится с теми целями и задачами, которые указаны в их учредительных документах. В – третьих, законодательство содержит ряд прямых запретов в отношении выполнения представительских функций некоторыми субъектами гражданского права. Так, в соответствии со ст. 47 ГПК^[17]1, не вправе быть представителями в суде лица, исключенные из коллегии адвокатов, следователи, судьи, прокуроры, кроме случаев, когда они выступают в качестве уполномоченных соответствующего суда, прокуратуры или в качестве законных представителей. Главные бухгалтеры не могут получать по доверенности денежные средства по чекам и другим документам в банках, а также товарно-материальные ценности для организаций, в которых они работают.

В качестве третьего лица, с которым представляемый с помощью представителя заключает гражданско-правовую сделку или совершает иное юридическое действие, может выступать любой субъект гражданского права. Закон лишь запрещает представителю совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично, а также в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев коммерческого представительства (ч.3 ст.182 ГК). Например, представитель не может сам купить то имущество, которое поручил ему продать представляемый.