Файл: Общие положения о рекламе и рекламной деятельности в Российской Федерации.pdf

В-четвертых, для достижения максимального эффекта при создании рекламы требуется определить адресатов рекламного объявления. Адресат, исходя из Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 58, это лицо, на чей электронный адрес или телефон поступило рекламное сообщение.^[13] Однако мы полагаем, в сфере рекламы правильней рассматривать данное понятие шире. Адресат это любое лицо, получившее рекламное сообщение, на интересы которого реклама направлена. Мы полагаем, они не всегда могут совпадать с конечным потребителем рекламируемого продукта. Адресат может определяться исходя из интересов, возрастной категории, статуса, посетителей магазина или потребителей услуги и других критериев. На наш взгляд, на сегодняшний день социальные сети лучше всего формируют адресатов рекламы, потому что позволяют собрать всю необходимую информацию о человеке и понять, как его можно заинтересовать.

Несмотря на то, что в целом адресатом рекламы может быть любое лицо, в Законе содержатся исключения для несовершеннолетних. К примеру, адресатами алкогольной продукции могут быть лица только старше восемнадцати лет. Ст. 6 Закона и суды разъясняют, что любая информация может оказать влияние на несовершеннолетних лиц. ^[14] Оно может проявиться в искажении понимания рекламной информации, подрыве доверия к взрослым, убеждении родителей приобрести рекламируемый товар, который, исходя из рекламы, может сделать ребенка счастливее, помочь ему завести друзей или просто стать лучше. К примеру, ФАС России полагает нарушением создание в рекламе определенной модели поведения несовершеннолетних, чтобы убедить родителей приобрести рекламируемый товар.^[15] Соответственно, не следует направлять рекламу целенаправленно на несовершеннолетних, оказывать на них давление, так как антимонопольный орган с большой вероятностью определит нарушение.

Помимо прочего, устанавливаются также требования к внешнему виду и форме рекламы. Исходя из общих требований ст. 5 Закона, рекламная информация должна быть понятной для потребителя, восприниматься легко и не завуалированно. Форма рекламного сообщения может быть разная. Реклама, имеющая формы видеоролика или устного сообщения по радио, не должна быть слишком долгой и громкой, должна сопровождаться обязательным предупреждением о дальнейшем показе рекламы (ст. 14-15 Закона). Реклама в форме письменного объявления в прессе не должна быть слишком объемной (ст. 16). Реклама в форме электронного сообщения или телефонного звонка через сети электросвязи может осуществляться только человеком, избегая автоматического дозванивания и рассылки (ст. 18).

---

А вот с наружной рекламой все непросто. К ее форме и внешнему виду предъявляется достаточно большое количество требований. Во-первых, исходя из ст. 19 Закона, она может размещаться только в форме неподвижных рекламных конструкциях (за исключением дорожных знаков и объектов культурного значения). Во-вторых, ее внешний вид должен соответствовать правилам по благоустройству. Эти правила могут быть определены отдельно для каждой местности с учетом ее особенностей. Далее мы подробнее рассмотрим конкретные требования к внешнему виду размещаемой наружной рекламы в Санкт-Петербурге, сейчас лишь укажем, что согласно Постановлению Правительства Санкт-Петербурга от 31.01.2017 № 40 Приложению 6 п. 2.4.1.: внешний вид рекламных конструкций определяется конструктивным решением и форматом информационного (рекламного) поля (стороны), а также устанавливаются требования к размерам, расположению, подсветке, окраске и иным параметрам.

Специфика объекта рекламирования также влияет на предъявляемые требования к рекламе. Если это запрещенный товар (наркотические средства, взрывчатые вещества, табачная продукция и иные по ст. 7 ФЗ «О рекламе»), тогда он вообще не может являться объектом рекламирования и его реклама не осуществляется.

Реклама алкогольной продукции не должна побуждать к распитию спиртных напитков, именно поэтому ее нельзя размещать в прессе, по телевидению, при кинообслуживании, на транспорте, на рекламных конструкциях, в сети Интернет, то есть нигде, кроме мест стационарных торговых объектов, в которых осуществляется розничная продажа алкогольной продукции (ч. 2.1 ст. 21 Закона). Несмотря на то, что в Законе ничего не сказано про распространение путем брошюр и листовок, суды аналогично запрещают такое распространение, привлекая к ответственности рекламораспространителя.^[16]

Возможно, что в скором времени ее регулирование станет лояльнее, так как на данный момент в Государственную Думу внесет законопроект, предлагающий разрешить рекламу пива и напитков на его основе, но только в период проведения спортивных мероприятий и с объемом, не превышающим 0,5% спирта. Изменения, соответственно, внесутся в ФЗ «О рекламе». Данный подход обусловлен мировой практикой спонсирования пивоваренными компаниями спортивных мероприятий, прибыль которых идет именно на поддержку спорта (данные взяты с Интернет-страницы https://rg.ru/2019/02/26/v-gosdume-predlozhili-razreshit-reklamu-piva.html дата обращения: 24.04.2019).

Реклама медицинских услуг и лекарственных средств также имеет особое регулирование. Главным образом не должна быть направлена на несовершеннолетних, а также указывать на гарантированные случаи излечения от заболеваний и отсутствие необходимости обращаться к врачу (ч. 1 ст. 24 Закона). К примеру, транслируемую по телевидению рекламу препарата «Гексорал» с Филиппом Киркоровым в главной роли, антимонопольные органы признали нарушающей сразу несколько требований законодательства, в частности ст. 24 Закона, так как реклама заверяет потребителей в том, что действие лекарственного препарата «Гексорал» позволяет лицам, испытывающим симптомы болезни, не заразить других, тем самым гарантируя положительное действие препарата и его эффективность в устранении болезни.^[17]

---

Реклама финансовых услуг (ст. 28 Закона) – не должна гарантировать доходность вложений, умалчивать об условиях оказания банковских услуг, и обязана содержать все условия, влияющие на стоимость кредита или займа.

Следовательно, для рекламы услуг последних двух указанных объектов следует наиболее полно отразить их характеристику, условия приобретения и возможные последствия приобретения. Рекламе медицинских товаров надлежит указать на его достоверные полезные свойства. На наш взгляд, реклама таких услуг и товаров не подразумевает привлечение внимания содержательной ее составляющей, так как она должна отражать всю необходимую информацию и достоверно раскрывать полезность и необходимость приобретения рекламируемого объекта. Полагаем, привлекать внимание лучше яркой и приятной картинкой, то есть внешним видом рекламы, но и тут не стоит забывать про грани дозволенного.

Итак, проанализировав предъявляемые к рекламе требования, заметно, что государство всесторонне регулирует процесс создания рекламы и ее влияние на общество. Законная реклама по содержанию, форме, объектам рекламирования подразумевает соблюдение всех перечисленных общих и специальных требований к рекламе, следуя которым, уменьшится вероятность столкновения с проблемами в рекламной сфере.

Потребитель рекламы (п. 8 ст. 3 ФЗ «О рекламе») это юридические или физические лица, на чьи интересы и внимание направлена реклама. Они вправе требовать у продавца рекламируемого объекта заключить договор купли-продажи в случае, если рекламное объявление представляет собой публичную оферту и имеет определенный срок действия.^[18] Потребители имеют право на получение достоверной и необходимой информации о рекламируемом объекте и при нарушении рекламы требований Закона вправе защищаться любыми законными способами, в том числе обращаться с жалобами в антимонопольный орган.

Антимонопольный орган (п. 12 ст. 3 ФЗ «О рекламе») – это Федеральная антимонопольная служба и ее территориальные органы. Они осуществляют контроль за деятельностью других субъектов рекламной деятельности, включая органов исполнительной власти и следят за соблюдением требований рекламного и антимонопольного законодательства. При наличии нарушений выносят предписания об их устранении, либо обращаются в суд.

Соответственно, подытоживая, основными субъектами рекламной деятельности, непосредственно принимающими участие в ее осуществлении и в зависимости от своих функций являются рекламодатель, рекламопроизводитель и рекламораспространитель. Антимонопольные органы осуществляют контрольные полномочия с целью защиты потребителей от незаконной рекламы, и вправе вмешиваться в деятельность субъектов только при наличии нарушений, в остальных случаях их присутствие будет незаметно. Полагаем, рекламодатель, рекламопроизводитель и рекламораспространитель должны иметь одинаковые функции в части соблюдения требований к рекламе и рекламной деятельности, а ответственность надлежит разделять по степени вины либо в одинаковых имущественных лишениях для всех.

---

2.2. Ответственность за нарушение требований, предъявляемых к рекламной деятельности

За нарушение требований рекламного законодательства предусмотрена ответственность. Согласно ст. 38 ФЗ «О рекламе», ответственность бывает двух видов: гражданская и административная.

Гражданская ответственность определяется в соответствии с гражданским законодательством – соответственно, заключается в отчуждении части имущества. В ч. 2 ст. 38 перечислены способы восстановления нарушенных прав: возмещение убытков (а также возмещение упущенной выгоды), возмещение вреда, причиненного здоровью или имуществу, компенсация морального вреда, публичное опровержение недостоверной рекламы (контрреклама). Последнее заключается в реабилитации в глазах общества лица, чьи права и интересы затронуты рекламой, а также в целях защиты потребителей от приобретения товара ненадлежащего качества, рекламируемого данной рекламой (Василенкова И.И. Постатейный комментарий к Федеральному закону «О рекламе». М.: Статут. 2012. С. 233). Контрреклама как способ защиты возможна, если по факту прекращения распространения ненадлежащей рекламы предписание антимонопольного органа не исполнено, и права заявителя продолжают нарушаться.^[19] Полагаем, контрреклама в данном случае носит компенсационный характер для лиц, кому непосредственно причинен вред рекламной деятельностью, поэтому они вправе самостоятельно требовать публичного ее опровержения.

Административная ответственность наступает ввиду нарушения субъектами рекламной деятельности требования рекламного законодательства. Так как в ст. 1.5 КоАП закреплена презумпция невиновности, соответственно, пока вина не будет доказана, нельзя привлекать к ответственности. Следовательно, антимонопольному органу необходимо будет доказать наличие вины в действиях субъектов рекламной деятельности.

Некоторые ученые, к примеру, Гришаев С.П. в своей работе «Реклама: правовое регулирование»,^[20] разъясняют, что если в отношении одной рекламы в одном лице совпадают все перечисленные выше субъекты рекламной деятельности, то ответственность все равно будет наступать однократно.

---

К ответственности можно привлечь только в случае, если не истек срок давности для привлечения. Так, например, Пленум Высшего Арбитражного Суда № 58 разъясняет, что срок давности начинает течь именно с момента совершения нарушения, а не с момента вынесения антимонопольным органом решения о привлечении к ответственности.^[21] Согласно ч. 1 ст. 4.5 КоАП постановление по делу о привлечении к ответственности за нарушение законодательства о рекламе не может превышать трех месяцев.

Выявив нарушение рекламного законодательства, антимонопольный орган выносит нарушителю предписание об устранении нарушения. В предписании содержится указание на недопустимый характер рекламы, и на необходимость устранить допущенное нарушение в срок, установленный предписанием. Его исполнение строго обязательно (ст. 36 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»), в противном случае для нарушителя последуют негативные последствия в виде административной ответственности за неисполнение предписания антимонопольного органа и за нарушение законодательства о рекламе. Кроме того, если предприниматель добровольно устранил нарушение, то антимонопольный орган не вправе выносить предписания о нарушении законодательства ввиду нецелесообразности такого предписания (п. 47 Постановления Правительства РФ от 17.08.2006 № 508).

Самым распространенным видом административной ответственности является штраф. Штраф, предусмотренный ст. 14.3 КоАП, с рекламодателей, рекламопроизводителей и рекламораспространителей взыскивается за нарушение требований к рекламной деятельности и рекламного законодательства в целом. Однако наложение штрафа не исключает обязанности исполнить предписание антимонопольного органа об устранении нарушения (ч. 10 ст. 38 ФЗ «О рекламе»). Неисполнение предписания антимонопольного органа, согласно ч. 2.4 ст. 19.5 КоАП, влечет наказание в виде штрафа.

Нарушение правил получения разрешения на установку и эксплуатацию рекламных конструкций влечет специальную административную ответственность в виде штрафа, предусмотренную ст. 14.37 КоАП. Однако если предприниматель размещает рекламу на рекламной конструкции, находящейся в чьей-то собственности, и на которую не имеет никаких законных прав, то, если такая конструкция размещена или эксплуатируется без разрешения, его нельзя привлечь к ответственности по ст. 14.37 КоАП, поскольку получать разрешение необходимо именно собственнику или иному законному владельцу рекламной конструкции, поэтому и виновниками в данной ситуации являются именно эти лица. ^[22]

---