Файл: Франчайзинг в системе гражданского права в РФ.pdf

Обозначенный факт знаменовал новый этап в регулировании отношений франчайзинга гражданским правом России. Принятие главы 54 ГК РФ явилось одним из самых противоречивых и спорных моментов в регулировании отношений франчайзинга на территории РФ. До сих пор не утихают споры и противоречия о пользе или вреде обозначенного нововведения в регулировании отношений франчайзинга.

Первый договор коммерческой концессии, зарегистрированный в российском патентном ведомстве в 1996 г., – договор между компаниями «Колгейт-Палмолив» США (правообладатель) и АО «Колгейт-Палмолив» РФ (пользователь) помимо прав на использование фирменного наименования и товарных знаков предусматривал предоставление прав на использование 35 изобретений и 7 промышленных образцов в области производства предметов и средств гигиены^[33].

Сегодня на различных уровнях все чаще поднимаются вопросы, связанные с продвижением российского производителя на рынке товаров и услуг, поддержкой среднего и малого предпринимательства, повышению конкурентоспособности российских предприятий и производимых ими товаров, формированию можно сказать национальной идеи приверженности российским товарам.

В последние годы достаточно активно стали использовать систему франчайзинга и российские компании: «ЛУКойл», «1С», «Золотой Цыпленок», заявляют о внедрении системы франчайзинга «Русские блины», «Картошка Крошка» и другие организации. Регистрация в Роспатенте договоров коммерческой концессии по части передачи прав на использование товарного знака (являющиеся в определенной степени аналогами франчайзинга) становится достаточно распространенным явлением.

Франчайзинг является вертикальной маркетинговой системой, предполагающей корпоративное стратегическое планирование, управление конфликтами и контроль над каналами распределения, что гарантирует стабильность деятельности партнеров по бизнесу.

Франчайзинг предоставляет широкие возможности для развития структуры отношений в целом, интеграции крупного, среднего и малого бизнеса, продвижения организаций-производителей и отечественных товаров на внутреннем и международном рынке, придания «фирменности» российским товарам и организациям, формирования дополнительной системы контроля качества продукции, создания условий для формирования приверженности населения российскому производителю, достижения определенного уровня защищенности участников малого и среднего бизнеса, создания новых рабочих мест.

---

Для применения франчайзинга в России существуют в настоящее время определенные предпосылки:

- во-первых, это обусловленная необходимость продвижения на российском и международном рынках отечественных производителей;

- во-вторых, это формирование малого предпринимательства, субъектам которого необходима сегодня поддержка не только и не столько материальная, сколько поддержка в организации самого бизнеса, информационном обеспечении, маркетинговых исследованиях и рекламе;

- в-третьих, это необходимость формирования и отработки системы управления качеством на всей цепи взаимосвязанных циклов «производитель-потребитель»;

- в-четвертых, это система правовых норм, которая может быть использована при формировании франчайзинга. Хотя последнее требует определенной доработки, чтобы механизм франчайзинга мог нормально реализоваться.

На основе изученных литературных источников в настоящее время можно выделить несколько основных тенденций в развитии отечественного франчайзинга.

Во-первых, франчайзинг все более привлекает к себе внимание, как структура поддержки малого предпринимательства, так и государственных учреждений. Возникает масштабное понимание перспективности использования этого метода, который, с одной стороны, дает возможность создания рабочих мест без привлечения бюджетных средств, с другой стороны – действует как инструмент привлечения инвестиций в регионы, с третьей – внедряет новые технологии ведения бизнеса. Большой интерес к франчайзингу проявляется на нормативном уровне.

Сказанное выше подтверждается принятием разнообразных актов органов власти, как на федеральном, так и на региональном уровне:

- в «Федеральной программе государственной поддержки малого предпринимательства в РФ на 1996 - 1997 годы»^[34] одним из основных мероприятий была признана подготовка проекта постановления Правительства Российской Федерации о развитии франчайзинга в Российской Федерации;

- в «Федеральной программе государственной поддержки малого предпринимательства в РФ на 1998 - 1999 годы»^[35] сказано, что одной из приоритетных задач является ускоренное освоение новых кредитно-инвестиционных механизмов – франчайзинга;

- в «Федеральной программе государственной поддержки малого предпринимательства в РФ на 2000 - 2001 годы»^[36] франчайзинг указывается в качестве приоритетного направления;

---

- В «Федеральной целевой программе «Юг России»^[37] франчайзинг упоминается в качестве передовой финансовой технологии, которую необходимо использовать для развития малого предпринимательства;

- В «Федеральной целевой программе «Экономическое и социальное развитие Дальнего Востока и Забайкалья на 1996 – 2005 и до 2010 года» также упоминается франчайзинг в качестве передовой финансовой технологии, которую необходимо использовать для развития малого предпринимательства;

- В Распоряжении правительства РФ от 31.10.2003 № 1577-р «О концепции развития рынка услуг почтовой связи на период до 2010 года» прямо говориться о том что предполагается увеличение числа пунктов оказания услуг почтовой связи, путем открытия дополнительных пунктов с использованием франчайзинга;

- «Общероссийский классификатор продукции по видам экономической деятельности» ОК 034-2007 (КПЕС 2002), который принят и введен в действие Приказом Ростехрегулирования от 22.11.2007 № 329-ст, (дата введения 01.01.2008), также содержит указание на франчайзинг, как способ организации каналов продвижения товаров;

- В Постановлении Правительства Республики Башкортостан от 20.12.2006 № 366 «О Программе развития торговой отрасли Республики Башкортостан на 2007 - 2010 годы», франчайзинг назван одним из средств повышения устойчивости и конкурентоспособности малых предприятий торговли и общественного питания, улучшения качества обслуживания населения, сокращения производственных затрат;

- В Указе Президента Республики Башкортостан от 04.02.2000 № УП-102 «Об утверждении среднесрочной Программы структурной перестройки экономики Республики Башкортостан» среди мероприятий, направленных на перестройку экономики республики, назван «франчайзинг», как современный кредитно-инвестиционный механизм.

Во-вторых, ярко проявляется тенденция к созданию российских средств индивидуализации и использования их во франчайзинговых отношениях. Товарные знаки носят простые названия типа «Лавка», «Копейка», «Авоська», «Теремок» и т.д. Руководители компаний полагают, что исполненные в традиционном народном ключе подобные названия товарных знаков быстрее найдут пути к потребителю, что приведёт к их известности и привлекательности и соответственно сделает данные знаки основой будущих франчайзинговых отношений.

В-третьих, растет интерес западных франчайзеров, желающих заключить франчайзинговые соглашения с российскими компаниями. Предлагается «раскрученный» бизнес в различных сферах, в том числе и в производстве, сфере образования, быстрого питания, бытовых услуг.

---

В целом на сегодняшний день в России франчайзинговая деятельность регулируются следующими законодательными и правовыми актами:

• Гражданский кодекс РФ, глава № 54. Коммерческая концессия, статьи 1027-1040^[38];
• Федеральный закон «О коммерческой тайне» от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ, статьи 1-16^[39];
• Гражданский кодекс РФ от 18 декабря 2006 г. № 230-ФЗ часть четвертая^[40].

Несмотря на то, что в гл. 54 ГК РФ «Коммерческая концессия» термин «франчайзинг» отсутствует, коммерческая концессия имеет ряд общих признаков с франчайзингом, что позволило говорить о франчайзинге, изучать и применять близкие схемы на практике. До настоящего времени не существует единого мнения специалистов, можно ли договор коммерческой концессии считать полным аналогом франчайзинга.

2.2. Существенные условия и форма договора франчайзинга

Договор коммерческой концессии (в международной практике «франчайзинг») регулируется гл. 54 ГК РФ. Суть Договора, согласно Гражданскому кодексу РФ, заключается в следующем: одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю (ст. 1027 ГК РФ).

Договор коммерческой концессии – это соглашение правообладателя (франчайзера, franchiser) и пользователя (франчайзи, franchisee), по которому правообладатель обязуется предоставить пользователю за вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта, включая право на товарный знак и другие предусмотренные договором объекты интеллектуальной собственности. Понятие договора франчайзинга закреплено в статье 1027 Гражданского кодекса.

С юридической точки зрения, договор коммерческой концессии представляет разновидность лицензионного договора с множественностью объектов интеллектуальной собственности в предмете договора. Поэтому согласно п.4 ст.1027 ГК к договору франчайзинга применяются положения части IV Гражданского кодекса о лицензионном договоре. Отличить договор коммерческой концессии от лицензионного договора позволяют следующие признаки:

---

- предоставление права использования нескольких связанных между собой объектов интеллектуальной собственности разного вида (например, товарный знак, произведения дизайна, ноу-хау, патенты, коммерческое обозначение). Как правило, лицензия предоставляется на один объект или на несколько объектов одного вида (например, несколько фонограмм, охраняемых смежными правами);

- предоставление права на использование зарегистрированного товарного знака является обязательным признаком договора франчайзинга по российскому законодательству. Это объясняется тем, что договор коммерческой концессии в первую очередь предполагает использование имиджа и деловой репутации, созданных в результате активной рекламы и длительной работы на рынке. Трансферт технологий по коммерческой концессии вторичен по отношению к средствам индивидуализации;

- широкий перечень прав и обязанностей сторон договора, связанных с поддержанием единых стандартов производства и продвижения товаров и обслуживания клиентов. Потребитель, приобретая товары или услуги, любого пользователя по договору франчайзинга, должен быть уверен в одинаковом качестве таких товаров и услуг. Потребителя интересует не конкретный производитель, а бренд. Условие об обеспечении единых стандартов качества товаров, кстати, устанавливаются в лицензионном договоре на товарный знак, но в нем кооперация между сторонами менее активная.

Таким образом, договор коммерческой концессии предполагает тесное сотрудничество между правообладателем и пользователем по вопросам использования комплекса объектов интеллектуальной собственности, включающего в любом случае как минимум один товарный знак.

Сторонами договора коммерческой концессии являются правообладатель и пользователь. Ими могут быть только коммерческие юридические лица и индивидуальные предприниматели, т.к. договор франчайзинга всегда заключается в целях ведения предпринимательской деятельности, направленной на извлечение прибыли.

На стороне правообладателя в договоре могут выступать, собственно, сами правообладатели, а также доверительные управляющие. Впрочем, второй случай является исключительным, что в том числе связано с противоречивой практикой Роспатента по регистрации договоров доверительного управления товарными знаками регистрации договоров, заключенных доверительным управляющим. В субконцессионном договоре на стороне правообладателя выступает пользователь по основному договору.

---