Файл: Корпоративные договоры (Понятие и правовая природа корпоративного договора).pdf

Принцип свободы договора установлен в ст. 1 и ст. 421 ГК РФ, а также развивается в положениях ГК РФ, посвященных договорным обязательствам.

Кроме того, рассматриваемый принцип основывается на определённых основных положениях ГК РФ.

В современном российском гражданском праве свобода договора приобрела особое значение с признанием ее одним из важных начал отрасли.

Рассмотрим данные положения гражданского законодательства более подробно.

1. Принуждение к заключению договора не допустимо.

В то же время, из этого правила имеются исключения, к примеру, если говорится о заключении договора на основе предварительного договора. К примеру, судебный орган может принудить юридическое лицо к заключению основного договора на тех условиях, на которых был заключен предварительный договор.

2. Свобода содержания заключаемого договора.

Сторонами может быть заключен договор как регламентированный, так и не регламентированный законодательством или другими нормативными актами.

К примеру, отечественное гражданское законодательство не содержит определения договора инвестирования и не определяет его предмет, существенные условия данного договора, в связи с этим, для квалификации правоотношений между субъектами инвестиционной деятельности представляется важным применение положений ст. 431 ГК РФ, в соответствии с которым при толковании условий договора судебным органом принимается во внимание дословное значение включенных в него слов и выражений.

Буквальное значение условия заключенного договора при его неясности определяется при помощи сопоставления с иными условиями и смыслом договора в общем. Если указанные правила не дают возможность установить содержание договора, необходимо выяснить действительную общую волю сторон, принимая во внимание поставленные в договоре цели^[9].

3. Возможность заключить смешанные договора.

Сторонами может быть заключен договор, в котором имеются элементы разных договоров.

Данные договоры нередко исследуются судебными органами. К примеру, непоименованным договором является договор, который не укладывается в пределы определенного вида и типа договора; договор, который заключается сторонами на основании ими же самостоятельно выработанной договорной модели; договор, нормативная база которого ограничена лишь общими положениями гражданского законодательства об обязательстве и договоре^[10].

4. Возможность руководствоваться установленными обычаями делового оборота.

В том случае, если условие договора не установлено сторонами или диспозитивной нормой, соответственные условия предусматриваются обычаями делового оборота, которые применимы к отношениям сторон.

В то же время, свобода договора не является безграничной.

К примеру, п. 1 ст. 463 ГК РФ, согласно которой покупатель имеет право отказаться от исполнения заключенного договора купли-продажи, если продавец отказался передать покупателю уже проданный товар, не имеет явно сформулированного запрета определить договором иное.

К примеру, судебный порядок расторжения заключенного договора по указанному основанию вместо предусмотренного права на односторонний отказ от исполнения договора.

В то же время, договором не может в полной мере устраняться возможность его прекращения по желанию покупателя в той ситуации, когда продавец отказался передать ему проданный товар, так как это грубо нарушило бы установленный баланс интересов участников договора^[11].

Пределы принципа свободы договора также ограничиваются кабальными условиями. К примеру, одной из сторон включаются в договор санкции, превышающие в несколько раз стоимость непосредственно договора, если по заключенному договору продавец понуждает покупателя оплатить товары, которые он не покупал.

Кабальные условия могут быть заключены и в запрете на организацию бизнеса и заключение сделок с иными юридическими лицами, предоставляющими подобные услуги.

Поскольку в законодательстве не предусмотрены определенные случаи признания сделок кабальными или считающиеся злоупотреблением свободой заключения договора, рассмотрим данный вопрос в соответствии со сложившейся судебной практикой.

Современными информационными технологиями в значительной степени оказывается воздействие на каждый из указанных компонентов свободы договора, и указанное воздействие будет лишь увеличиваться по мере их дальнейшего формирования и проникновения в разные области жизни общества.

В то же время, это повлечет как значительную трансформацию договорного права к более технократическому подходу, но и понижение его роли как определенного регулятора человеческих отношений на фоне увеличения роли программного кода, выступающего в качестве регулятора правоотношений между человеком и техническим устройством, непосредственно между устройствами^[12].

В связи с этим, свобода договора, в соответствии с рассмотренными нормативными положениями, имеет в виду:

1) свободу заключения договора;

2) возможность заключить договор как регламентированный, так и не регламентированный законодательством или другими нормативными актами;

3) свободу сторон договора самостоятельно устанавливать его условия.

В зарубежной литературе при описании сути свободы договора также подтверждаются отдельные аспекты ее проявления.

В разных источниках данные аспекты рассматриваются по-разному, но в общем их сущность отличается от нормы ст. 421 ГК РФ. Кроме этого указывается, что стороны имеют равные права на заключение договора.

Внутреннее проявление принципа свободы договора в доктрине причисляется к равенству сторон договора друг перед другом, к определенной возможности свободно выражать собственную волю в договоре, в необходимой и осознанной участниками договора защищенности от какого-либо диктата внутри взаимоотношений сторон при заключении договора.

В отношении свободы заключения договора необходимо отметить, что как внешнее ее выражение, так и внутреннее выражение данной свободы имеет существенную значимость, в связи с чем как внешнее, так и внутреннее воздействие поражает рассматриваемый вид свободы - а значит, возможно только в ограниченных ситуациях, по четко предусмотренному в законодательстве и ограниченному установленному перечню оснований.

Принцип свободы договора считается важнейшим принципом обязательственного права основных правовых систем настоящего времени. Определенные отличия в представлениях по поводу договорной свободы в разных государствах имеются, но вызваны данные отличия, больше всего, объективными обстоятельствами: разным экономическим, сложившимся социально-политическим, а также культурным развитием. В общем, свобода договора выступает в качестве катализатора уровня развития экономических, рыночных отношений в определённом государстве. Чем больше уровень формирования рынка в отдельном государстве, тем больше договорной свободы предоставляется законодателем субъектам гражданского оборота.

1.3. Соотношение условий корпоративного договора с положениями устава

Статья 67.2. ГК РФ гласит, что соглашение о компании - это соглашение, которое позволяет членам компании осуществлять свои права в компании, осуществлять эти права определенным образом, воздерживаться или отказывать в голосовании.

Список этих прав включает в себя:

1. Право голоса определенным образом на общем собрании участников общества;

2. право координировать реализацию других мер по управлению компанией;

3. право купить или продать часть своего уставного капитала (акций) по определенной цене или при возникновении определенных обстоятельств;

4. а также право воздерживаться от продажи акций (долей) до наступления определенных обстоятельств.

Стоит учитывать, что соглашение о компании не может содержать условия, которые обязывают его участников голосовать в соответствии с инструкциями органов компании, а также определять структуру органов компании и их компетенцию - эти условия являются недействительными и, следовательно, не имеют юридических последствий. В то же время участники или акционеры непубличных компаний имели значительную свободу регулировать свои договорные отношения.

Прежде всего, я хотел бы отметить, что корпоративное соглашение непубличной компании имеет право обязать стороны этого соглашения голосовать на общем собрании участников, с тем чтобы включить в устав компании положения, определяющие структуру руководящих органов компании, их полномочия, в той мере, в которой это изменит структуру органов управления компании, и также их компетенции. В соответствии с ГК РФ, Федеральным законом "Об акционерных обществах"^[13] , Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью"^[14], уставом компании позволяет это.

Кроме того, стоит отметить, что при условии, что все участники непубличной компании являются сторонами корпоративного соглашения, это соглашение может содержать положения, которые не являются обязательными и могут быть не включены в устав компании в соответствии с законодательством. Эти положения могут касаться таких вопросов, как:

1. Корпоративное управление;

2. Продажа акций.

В то же время, для включения в устав необходимы следующие, с учетом положений Гражданского кодекса Российской Федерации и Закона об АО, Закона об ООО^[15].

1. состав и компетенция органов управления общества;

2. Процесс принятия решений руководящими органами (решения по вопросам, которые принимаются единогласно или с квалифицированным большинством) - это означает, что соглашение о компании не предлагает возможность принятия нового руководящего органа и предоставления руководящим органам дополнительных полномочий по сравнению с их полномочиями, который содержит устав компании;

3. даты проведения следующего годового общего собрания участников общества, на котором будут утверждаться годовые результаты деятельности ООО, или даты проведения годового общего собрания акционеров акционерного общества;

4. условия, определяющие полномочия единоличного исполнительного органа общества;

5. срок, в течение которого определяются полномочия, и количество членов коллегиального исполнительного органа ООО;

6. порядок определения кворума для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества и порядок его избрания;

7. порядок реализации подписных прав на приобретение части доли, которую участник желает продать третьему лицу, и период, в течение которого определяется возможность реализации права участников компании;

8. определение количества и номинальной стоимости акций, приобретаемых акционером (размещаемых акций), и предоставленных ему прав; определение количества и номинальной стоимости, категории акций, которые общество вправе размещать уже в дополнение к размещенным акциям (объявленные акции), а также прав, предоставляемых этими акциями;

9. определение размера дивиденда или стоимости, выплачиваемой при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа.

Как видите, положения договора компании содержат возможность интеграции карты с вопросами, установленными положениями закона.

Если имеет место тот факт, что положения соглашения о компании противоречат положениям устава компании, его стороны не вправе указывать, что в этом отношении соглашение является недействительным. Если соответствующие положения устава основаны на дискреционных положениях закона, создается впечатление, что стороны не могут оспаривать положения договора на выполнение работ на том основании, что договор содержит несоответствия с их уставом. Однако условия, содержащиеся в соглашении о компании, не должны противоречить положениям устава, основанным на обязательных нормах закона, в противном случае соглашение может быть признано недействительным.^[16]

ГЛАВА 2. Предмет, содержание и стороны корпоративного договора