Файл: Корпоративные договоры (Понятие и правовая природа корпоративного договора).pdf

2.1. Предмет корпоративного договора

Предметом договора является изучение реализации участниками своих корпоративных прав и обязанностей. Различают корпоративные и имущественные права участника юридического лица. Важно учитывать, что корпоративное соглашение не является документом, из-за которого возникают некоторые новые права участников, которых не было до принятия этого соглашения. Все они предопределены буквой и законом.

Корпоративный договор порождает правоотношения, являющиеся гражданско-правовыми согласно положений п. 1 ст. 2 ГК РФ, называющая корпоративные отношения предметом гражданского права.

В ходе заключения и реализации корпоративного договора участники корпорации осуществляют как управленческие, так и права участия. Причем последние выступают в качестве предпосылки для заключения корпоративного договора.

Под правом корпоративного участия понимается абсолютное неимущественное право, определяемое эквивалентом имущественного участия субъекта в собственности корпорации.

Право корпоративного управления понимают как относительное обязательственное право, которое возникает между управляющим и подчиненным субъектом, в связи с управлением корпорацией при помощи осуществления властных компетенций, которые основаны на законодательных положениях и устава организации^[17].

Законодатель корпоративными называет отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (п. 1 ст. 2 ГК РФ).

Однако не всякое корпоративное отношение можно однозначно причислить к одному из двух названных видов. Кроме того, в Гражданском кодексе РФ речь идет о праве участника хозяйственного товарищества или общества участвовать в управлении делами товарищества или общества. То есть в данном случае законодатель не противопоставляет понятия "участие" и "управление"^[18].

Думается, что по общему правилу корпоративные отношения связаны одновременно и с участием в корпоративной организации, и с управлением ею. Лишь в ряде случаев, являющихся, скорее, исключением из общего правила, можно говорить об отношениях участия в корпоративной организации без управления ею и отношениях по управлению корпоративной организацией без участия в ней.

Кроме того, связь данных отношений с участием в корпоративной организации и с управлением ею может быть разной - непосредственной (прямой) и опосредованной (косвенной).

Попадая в сферу регулирования гражданского права, соответствующие общественные отношения приобретают форму гражданских правоотношений, где каждая из сторон имеет субъективные права и обязанности, а правовая связь в необходимых случаях обеспечивается принудительной силой государства.

При этом данные правоотношения, будучи связанными с участием в корпорации и (или) управлением ею, входят в число корпоративных, обладая всеми их сущностными признаками.

Исходя из сказанного, предлагаем делить корпоративные правоотношения на связанные и с участием в корпоративной организации, и с управлением ею; связанные только с участием в корпоративной организации; связанные только с управлением ею.

2.2. Содержание корпоративного договора

Анализируя положения ГК РФ и федеральных законов, можно выделить следующие условия, которые могут быть включены в корпоративный договор: голосование определенным образом на общем собрании, согласование варианта голосования с другими участниками, приобретение/отчуждение акций по определенной цене при наступлении определенных обстоятельств или воздержание от отчуждения до наступления определенных обстоятельств, продажа доли (или ее части) в обществе с ограниченной ответственностью (по определенной корпоративным договором цене) при наступлении определенных обстоятельств или отказ от отчуждения до наступления определенных обстоятельств, а также согласованное осуществление действий, связанных с управлением обществом, его деятельностью, реорганизацией и ликвидацией ^[19].

В соответствии с п. 1 ст. 67.2 ГК РФ корпоративный договор бывает двух видов: договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью и акционерное соглашение.

Если мы признаем, что корпоративный договор является непоименованным договором, то нормы об указанных видах договоров, содержащиеся в Законе об "Об обществах с ограниченной ответственностью" и в Законе "Об акционерных обществах" , не обязательны для применения к корпоративному договору и в таком случае можно говорить о том, что наряду с корпоративным договором существуют договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью и акционерное соглашение, что вряд ли оправданно.

Корпоративный договор регулируется исключительно нормами гражданского права. На корпоративный договор распространяются общие положения норм об обязательствах и о договорах. Корпоративный договор имеет признаки непоименованного договора, но принимая во внимание возможность злоупотреблений участниками корпоративного договора, а также то, что он влияет на общество и на лиц, не участвующих в нем, корпоративный договор следует признать самостоятельным гражданско-правовым поименованным договором.

Специфика корпоративных правоотношений состоит в том, что возникновение и осуществление гражданских прав, корпоративных прав строится на основе реализации частных интересов. Субъекты достигают поставленной перед собой цели, в качестве которой выступает занятие предпринимательской деятельностью для извлечения прибыли, что диктуется социально-экономическими условиями жизни общества.

Подобная цель будет достижима при осуществлении права на занятие предпринимательской деятельностью, что санкционировано законодательством. Несмотря на то, что цели, ради которых осуществляется то или иное субъективное право, определяются волей управомоченного субъекта, они не могут выходить за рамки целей, вытекающих из закона. Поэтому когда при осуществлении корпоративных прав как разновидности субъективного гражданского права преследуются цели, санкционированные законом, говорят об осуществлении права в соответствии с его социальным назначением.

Термин «корпорация» воспринимается юристами неоднозначно и имеет несколько толкований. Например, в Швейцарии корпорации, наряду с учреждениями, являются одним из основных типов юридических лиц. В Англии корпорации отождествляются с юридическими лицами, т. к. юридические лица по действующему законодательству делятся на корпорации, состоящие из совокупности лиц (corporation aggregate), и корпорации единоличные (corporation sole).

В США корпорациями могут называть самые разные организации. При этом корпорация не является единственным видом юридических лиц. Различают четыре вида американских корпораций: публичные, квазипубличные, предпринимательские и непредпринимательские.

Публичными являются государственные и муниципальные органы. Деятельность квазипубличных корпораций направлена на удовлетворение нужд населения.

Впервые в российском законодательстве термин «корпорация» был закреплен с принятием Федерального закона РФ от 8 июля 1999 г. № 140-ФЗ,^[20] которым были внесены изменения в Федеральный закон РФ от 12 января 1996 г. «О некоммерческих организациях»^[21], когда была введена новая организационно-правовая форма некоммерческой организации - государственная корпорация. Содержание подобных нововведений законодательства позволяет сделать изначальный вывод о том, что «корпорация» - это «юридическое лицо, создаваемое в публичных целях».

Появление института юридического лица, как уже ранее отмечалось, было вызвано потребностями экономического оборота. И сегодня юридические лица в любом правопорядке - это, прежде всего, различного рода предпринимательские объединения, играющие роль в экономике любого государства.

Условия корпоративного договора, непосредственно указанные в текстах законов, можно разделить на три группы.

К первой группе относятся условия, связанные с участием в управлении обществом.

Ко второй группе относятся условия, связанные с переходом прав на акции (доли)^[22].

Третью группу составляют условия, связанные с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией хозяйственного общества.

В ГК и федеральных законах существуют некоторые разночтения относительно определения сторон корпоративного договора.

Несмотря на единообразие подхода при определении сторон, законодатель использует при этом два способа – прямое поименование (в ГК и в ФЗ об ООО) и использование такого критерия, как права, удостоверенные акциями и права распоряжения ими (в ФЗ об АО).

Ст.67.2 ГК РФ, характеризуя стороны договора, говорит только об участниках хозяйственного общества, делая поправку на то, что в договоре могут участвовать не только все участники, но и некоторая их часть ^[23].

Согласно требованиям к форме КД, установленным п. 3 ст. 67.2 ГК РФ, рассматриваемое соглашение:

- составляется в виде письменного документа;

- является единым документом;

- подписывается его сторонами.

Аналогичные требования к форме установлены законодательством об отдельных видах обществ (п. 1 ст. 32.1 закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ, п. 3 ст. 8 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

В судебной практике отмечается необходимость точного установления вида соглашения, связанного с реализацией корпоративных прав. Так, сделка, направленная на отчуждение долей в уставном капитале, требует нотариального удостоверения^[24].

Вместе с тем если установлено, что спорное соглашение является именно КД, то применяются иные правила о форме документа (постановление 18-го ААС от 19.06.2018 № 18АП-6583/2018 по делу № А76-38448/2017^[25]).

Также судебная практика исходит из того, что неподписание КД всеми его сторонами не дает данному документу возможность быть доказательством по делу в качестве КД (решение АС СО от 01.02.2016 по делу № А60-45389/2015^[26] ).

Применительно к форме КД в доктрине отмечается, что законодательное требование о подписании КД в виде единого документа не означает, что невозможно оформление приложений к нему.

Законодательством определен ориентировочный список условий корпоративного договора, среди которых:

- обязательства участников по реализации, принадлежащих им прав конкретными способами или отказ от их реализации;

- скоординированное осуществление прочих действий по руководству;

- покупка или реализация доли участника по установленной стоимости и (или) при возникновении конкретных обстоятельств либо отказ от реализации доли до возникновения таких обстоятельств.

Стороны договора вправе включить в него и иные условия, кроме тех, которые императивно определены или не дозволяются законом. Например, договор не может содержать:

- обязательство участников ООО голосовать согласно инструкциям органов ООО, устанавливать структуру данных органов и их полномочия;

- иной способ принятия решений органами ООО, например, требование о сниженном кворуме голосов;

- отказ от права на участие в разделении прибыли;

- обязанности для лиц, не завизировавших договор (п. 5 ст. 67.2 ГК РФ), и др.

Противоречащие закону положения договора считаются ничтожными.

Вместе с тем допускается указание в договоре обязательства участников голосовать на общем собрании за добавление в устав ООО пунктов, устанавливающих структуру органов ООО и их полномочия, если такое изменение структуры разрешено законом (п. 2 ст. 67.2 ГК РФ).

2.3. Стороны корпоративного договора

Что касается вопроса сторон корпоративного соглашения, существует несколько юридических позиций и могут быть могут быть сведены к двум основным подходам.

Сторонники первого (узкого) подхода считают, что право на заключение корпоративных соглашений принадлежит только субъектам, прямо указанным в законе, то есть участникам хозяйствующих субъектов. По мнению ученых, основным и необходимым условием, которым должно соответствовать предприятие для получения права на заключение корпоративного соглашения, является владение акциями, участие в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. Д. В. Ломакин отмечает, что сторонами соглашения об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью могут быть учредители или участники общества. Ни самой компании с ограниченной ответственностью, ни другим лицам (например, «будущие покупатели» акций в уставном капитале компании) не может быть назначено количество сторон в договоре.

Представители этого подхода также отмечают, что предоставление третьим сторонам права на заключение корпоративного соглашения создаст возможности для «параллельного корпоративного контроля», когда эти «третьи стороны» предоставляют, например, инструкции акционерам для голосования тем или иным образом на собрании^[27].