Файл: Понятие предпринимательского договора (Лизинг как предпринимательский договор).pdf
Добавлен: 23.05.2023
Просмотров: 105
Скачиваний: 3
Следовательно, факторинг представляет собой способ кредитования, где средством возврата кредиты выступает передача права требования.
В соответствии с п. 1 ст. 824 ГК по договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование. Денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту также в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом.
Этот договор может быть, как реальный и односторонний, так и консенсуальный и взаимный. Когда договор реальный, то агент передает клиенту денежные средства, а клиент уступает право денежного требования. Когда же договор консенсуальный, то агент обязуется передать клиенту денежные средства, а клиент обязуется уступить агенту право денежного требования. Таким образом, договор факторинга всегда является возмездным.
Данный договор является предпринимательской сделкой, так как предметом договора может быть только право требования, а субъектами - профессиональные предприниматели.
Различают два вида механизма уступки денежного требования: первый, уступка в счет переданных средств, второй, уступка в целях обеспечения
Сторонами в договоре являются финансовый агент и клиент, между ними всегда только внутренние отношения. Клиентами могут быть только юридические лица, а также индивидуальные предприниматели [1, с. 185]. Агентом могут быть только банки, иные кредитные организации, и организации, имеющие специальную лицензию (банкам лицензия не требуется).
Предмет является существенным условием договора. Предметом договора является только право денежного требования, возникающее из договора, и обязательным условием является то, что это существующее право. Существующее право значит, что договор уже заключен и исполнено встречная обязанность, чей срок исполнения уже наступил, или может наступить в будущем. Также право должно быть действительным, т.е. если оно юридически существует, и принадлежит цеденту.
Срок в договоре факторинга определяется по соглашению сторон, но обычно не превышают года.
Также существенным условием договора является цена права. Если право требования передано финансовому агенту в целях обеспечения исполнения обязательств клиента, условие о цене отсутствует. В этом случае можно говорить лишь о согласованной сторонами стоимости переданного права требования. Обязанности финансового агента: он должен осуществить финансирование клиента, а также может оказывать иные финансовые услуги, направленные на поддержание финансовой стабильности должника (например, юридическая консультация). У клиента основной обязанностью является уступка денежного требования финансовому агенту. Клиент может передавать только те права, по которым это не запрещено соглашением с должником.
Договоры факторинга в правовом смысле ограничены рамками Конвенции о факторинге и составляют часть договоров, в рамках которых реализуется факторинговая деятельность в широком смысле или факторинг как экономическое понятие.
Практически все вышеуказанные договоры могут быть реализованы на основании норм главы 43 ГК РФ в рамках правовой конструкции договора финансирования под уступку денежного требования.
Аутсорсинг считается новым явлением в российском обществе. Опыт такой деятельности переходит к нам с зарубежных стран. Аутсорсинг - это передача организацией, на основании договора, определённых видов или функций производственной предпринимательской деятельности другой компании, действующей в нужной области, а также оказание услуг этой компанией в данной области. Но этот термин имеет множество определений. Например, «привлечение внешних ресурсов для решения собственных проблем», «использование услуг сторонних компаний для выполнения своих задач [4, c.10] и «способ организации работы компании за счёт сосредоточения на главном направлении деятельности» [6, c.18].
Данное направление получило своё развитие в США в середине 20 века. На данный момент не только в Америке, но и в странах Европы оно широко развито в частной и государственной сферах деятельности. К примеру, правительство Великобритании передало ведение информационных систем в налоговой сфере аутсорсинговой компании [19, c.34].
В юридической сфере договор на оказание этих услуг имеет длительный характер. Он позволяет повесить эффективность деятельности юридического лица. К положительным сторонам применения данной юридической помощи можно отнести то, что нет необходимости иметь собственный штат сотрудников- юристов. Это освобождает некоторые финансовые ресурсы компании.
Данный вид оказания юридических услуг является развивающимся направлением, что подразумевает пробелы в правовой регламентации таких отношений. Категория «аутсорсинг» отсутствует в Гражданском кодексе. Договор аутсорсинга оформляется по общим правилам договора о возмездном оказании услуг, но имеет ряд особенностей [1].
При заключении договора необходимо включить перечень оказываемой работы. Если в случае, когда работодатель нанимает штатного юриста, его трудовая функция прописана в трудовом договоре, то в данном случае деятельность юридической компании по оказанию услуг аутсорсинга будет регулироваться непосредственно договором. Заказчик должен наиболее полно описать, какую именно деятельность оказывает компания-исполнитель. А в случае появления необходимых дополнительных услуг, заключается новый договор, соответственно и оплачивается работа дополнительно. Порядок оформления дополнительных соглашений можно предусмотреть в договоре аутсорсинга.
Также необходимо исключить пункты, которые можно интерпретировать двояко. Нечеткое формулирование и общие формы постановок задач перед аутсорсинговой компанией приведёт к тому, что функции не будут выполняться в полной мере, а потребовать их выполнения можно только на основании договора.
Так как договор аутсорсинга имеет долговременный характер заказчику необходимо предусмотреть возможность контроля над деятельностью аутсорсинговой компании. Например, предоставление периодического отчета о совершенных действиях. В случае, если данное условие отсутствует, то качественность услуги можно будет проследить только после ее оказания.
Для эффективного осуществления сотрудничества между заказчиком и исполнителем на долговременной основе так же важно предусмотреть сроки выполнения услуг. Данный вопрос должен регулироваться как со стороны работников аутсорсинговой компании, так и со стороны сотрудников компании- заказчика. Быстрота работы нанимаемых юристов напрямую зависит от качества и времени предоставления им необходимой информации и документов для оказания юридической помощи.
Как и в других договорах, важными аспектами являются вопросы ответственности сторон и условия расторжения договора. Как говорилось ранее, по общему правилу договор имеет долговременный характер. Ответственность сторон необходимо четко прописывать. В данном случае, можно сравнить с трудовым договором, в котором детально отписывается трудовая функция работника, и его обязанность соблюдать указанные правила внутреннего распорядка. Так и в договоре аутсорсинга необходимо предусмотреть «правила внутреннего распорядка» и ответственность за их нарушения, что будет способствовать эффективному сотрудничеству.
Также выгодным для обеих сторон договора будет предусмотреть последующую пролонгацию договора. То есть, в случае, когда срок действия договора истечёт, и ни одна из сторон не изъявит желания прекратить отношения, он будет считаться продленным на тот же срок.
Для выбора деятельности, которую заказчик бы желал передать аутсорсинговой компании, необходимо изучить имеющиеся структурные подразделения организации. Далее выявляются проблемные вопросы, которые наиболее часто встречаются в процессе работы. Предметом договора аутсорсинга может быть все, чем занимается данная организация, соответственно он заключается непосредственно на оказание тех или иных услуг. Это могут быть как юридические услуги, так и бухгалтерские, кадровые, логистические и другие [14, c.67].
Развитие технологий влечёт за собой развитие экономической сферы. В частности, идёт разделение труда и кооперации. В следствии этого, сфера аутсорсинговой деятельности растёт по всему миру. Новатором считается American Airlines, которая первая запустила успешную модель данной деятельности. Далее переходить стали иные организации разных уровней. На примере многих известных компаний, таких как Ford, IKEA, Exel, Nokia и других, можно отметить эффективность такой модели деятельности. Данные организации добились высоких показателей по получению прибыли, в частности, за счёт аутсорсинга.
В Российской Федерации данная деятельность является достаточно новой, что подразумевает ее неразвитость. У российских предпринимателей недостаточно культуры взаимодействия в данной сфере. Но перспектива скорого развития очевидна. Первоочередно, необходимо ввести регламентацию данных правоотношений в российское гражданское законодательство, учитывая все характерные особенности данного договора [12, c.78].
Одним из основных начал развития рыночной экономики страны является предпринимательская деятельность. В свою очередь государство посредствам права устанавливает правила ведения (осуществления) предпринимательской деятельности. Наиболее универсальной правовой конструкцией осуществления предпринимательской деятельности является возможность установления договорных правоотношений. Договорные отношения между субъектами предпринимательской деятельности строятся в соответствии с определенными исходными принципами гражданского законодательства.
Одним из таких основополагающих начал является свобода в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора, то есть принцип свободы договора.
Относительно понятия принципа свободы договора существует плюрализм мнений ученых, в тоже время следует отметить единство мнений тех же ученых в части понимания содержания указанного принципа. Традиционно содержание свободы договора включат в себя следующие элементы: свободу заключения договора, свободу выбора вида договора, свободу определения условий договора [1].
Рассмотрим реализацию принципа свободы договора субъектами предпринимательской деятельности, через его содержание, то есть при реализации правомочий на заключение договора (свобода заключения договора), свободу выбора договора, свободу определения условий договора.
Первым и наиболее важным элементом содержания принципа свободы договора является свобода заключения договора.
Согласно ч. 1 ст. 421 ГК РФ, граждане и юридические лица свободны в заключении договора, понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.
Толкование норм гражданского законодательства приводит к выводу, что свобода заключения договора включает в себя как свободу (самостоятельность) лица в решении вопроса о заключении или незаключении договора, так и отказ от понуждения к заключению договора.
Свобода в решении вопроса о заключении или незаключении договора означает, что стороны сами, независимо друг от друга и от государства, вправе решать вопрос о вступлении между собой в договорные отношения [2]. Самостоятельность же в решении вопроса «вступать или не вступать в договор» сводится в основном к свободе воли, к свободе выбора лица и к возможности заключения договоров по своей воле [3]. Свобода заключения договора проявляется в автономии, независимости воли граждан и юридических лиц.
По мнению В.Ф. Попондопуло, свобода выбора вида договора заключается в следующем: 1) стороны могут сами конструировать свои взаимоотношения и руководствоваться правилами, установленными в договоре, 2) современное договорное право не знает замкнутого перечня договорных институтов, 3) нельзя все же, чтобы договор не соответствовал императивным нормам, действующим в момент заключения договора [4]. Свобода выбора договора означает право субъекта предпринимательской деятельности определить намерен ли он заключать договор, поименованный в ГК РФ, смешанный договор, либо непоименованный договор.
Свобода определения условий договора предполагает самостоятельное определение контрагентами его условий. Свободой определения условий в ее нормативном смысле является объективная допускаемая законом возможность лиц самоопределять содержание будущего взаимоотношения.
Согласно устоявшемуся в цивилистике мнению, принято считать, что существует три вида договорных условий: существенные, обычные и случайные.