Файл: Банковская гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств (Анализ понятия и условий банковской гарантии).pdf

Исходя из материала изложенного в дипломной работе и анализа судебной практики можно сделать следующие выводы:

В российском законодательстве наряду с традиционными способами обеспечения исполнения обязательств, такими как залог, поручительство, неустойка, появился новый для России институт, введенный в оборот, - институт банковской гарантии.

Роль банковской гарантии среди иных правовых средств, которые слу­жат цели обеспечения интересов кредитора, в последние годы значительно возросла. Согласно ст. 368 ГК РФ независимые гарантии могут выдаваться банками или иными кредитными организациями (банковские гарантии), а также другими коммерческими организациями.

Следует отметить, что масштабная реформа обязательственного права помимо всего прочего заменила в Гражданском кодексе институт банковских гарантий на институт независимых гарантий. В соответствии с законодательством теперь гарантивю вправе выдавать и коммерческие организации при этом понятие банковской гарантии никуда не делось. В случае если гарантию выдает банк или иное кредитное учреждение то она по по прежднему именуется банковской. В п.3 ст. 368 ГК РФ законодатель прямо разделяет гарантию выдаваемую банком - независимые гарантии могут выдаваться банками или иными кредитными организациями (банковские гарантии) и независимые гарантии которые могут выдаваться – другими коммерческими организациями.

В отношениях, возникающих по поводу банковской (независимой) гарантии, субъектами являются: гарант, принципал, бенефициар

Гарант — банк, иное кредитное учреждение или коммерческая организации.

Принципал — лицо, по просьбе которого гарант выдает банковскую гарантию.

Бенефициар —лицо которое получает от гаранта письменное обязательство уплатить ему определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства.

Единственным основанием возникновения обязательства гаранта перед бенефициаром - совершаемая им односторонняя сделка - выдача банковской гарантии. Соглашение о выдаче банковской гарантии и основное обязательство следует рассматривать не как совокупность юридических фактов сложного фактического состава, а с точки зрения юридических условий, влекущих известные правовые последствия. Сведение значения указанных юридических фактов к юридическим условиям означает, что признание недействительным одного из условий (соглашения о выдаче банковской гарантии или основного обязательства) не повлечет недействительность банковской гарантии, что в конечном итоге не приведет к достижению определенной цели.

Кроме того, как было отмечено выше, элементы фактического состава при наступлении правовых последствий могут и не иметь длительного действия, в то время как, например, соглашение о банковской гарантии регулирует отношения между принципалом и гарантом и после выдачи банковской гарантии, что отвечает признакам или является отличительной чертой юридических условий.

В факультативном порядке в гарантии может быть предусмотрено, что:

- гарант вправе отозвать выданную гарантию (в противном случае, т.е. при отсутствии в гарантии каких-либо положений на этот счет, работает принцип безотзывности гарантии) (ст. 371 ГК РФ);

- право требования бенефициара к гаранту может быть передано другому лицу (иначе действует общий "режим" непередаваемости прав по гарантии) (ст. 372 ГК РФ);

- гарантия вступает в силу не со дня ее отправки, а в иные сроки (ст. 373 ГК РФ);

- ответственность гаранта перед бенефициаром за невыполнение или ненадлежащее выполнение гарантом обязательства по гарантии является ограниченной, тогда как по общему правилу она не лимитируется суммой, на которую выдана гарантия (п. 2 ст. 377 ГК РФ).

Обязательство гаранта перед бенефициаром по независимой гарантии прекращается:

 1)уплатой бенефициару суммы, на которую выдана независимая гарантия;

 2)окончанием определенного в независимой гарантии срока, на который она выдана;

 3) вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии;

 4) по соглашению гаранта с бенефициаром о прекращении этого обязательства

Развитие института банковской гарантии в системе государственных и муниципальных закупок характеризуется дискретностью, что делает приме­нение данного способа обеспечения в развитии законодательства о закупочной деятельности нестабильным. Кроме того, можно говорить об особенностях банковской гарантии в системе контрактных отношений, что определяется в трех плоскостях: особые правила оформления банковской гарантии, уста­новленные ФЗ № 44 и подзаконными актами; особый субъектный состав, существующий в банковской гарантии; особый характер взаимоотношений между субъектами, указанными в банковской гарантии в отношении регресс­ных требований.

Список использованной литературы

Нормативно-правовые акты

1. Конституция Российской Федерации: принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. (с учетом поправок от 30.12.2008 г. № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 г. № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 г. № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 г. № 11-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ. – 2014. - № 31. - Ст. 4398.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ (ред. от 31.01.2016 г.) // // Собрание законодательства РФ. – 1994. - № 32. - Ст. 3301.
3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ (ред. от 29 июня 2015 г.) // Собрание законодательства РФ. - 1996. - № 5. - Ст. 410.
4. Федеральный закон от 27.07.2006 N 149-ФЗ (ред. от 13.07.2015) "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" (с изм. и доп., вступ. в силу с 10.01.2016)// "Собрание законодательства РФ", 31.07.2006, N 31 (1 ч.), ст. 3448,
5. Федеральный закон от 06.04.2011 N 63-ФЗ (ред. от 30.12.2015) "Об электронной подписи"// «Собрание законодательства РФ», 11.04.2011, N 15, ст. 2036

Научная и учебная литература

1. Аванесова Г.А. О банковской гарантии // Хозяйство и право. -1997. -№ 7.-С. 11-19
2. Алексеев С.С. Общая теория права: Учебник. - М.: Норма, 2014.-457с.
3. Бирюкова Л.А. Гражданско-правовое регулирование отношений, связанных с использованием банковской гарантии: Дисс. ... к.ю.н. - Екатеринбург, 2003. – 180с.
4. Блинкова Е.В. Конкуренция до­говорных и деликтных исков в граждан­ском праве: исторический и сравнитель­но-правовой аспект // Известия Юго­Западного государственного университета. Серия История и право. - 2011. - № 2. -С. 16-24
5. Гонгало Б.М. Учение об обеспечении обязательств. Вопросы теории и практики. – М.: Статут, 2004.-341с.
6. Гражданское право. Часть первая: Учебник / Под ред. А.Г. Калпина, А.И. Масляева.- М.: Статут, 2015.-378с.
7. Ерпылева Н.Ю. Структура, форма и содержание банковских гарантий в международном банковском праве // Банковское право. -2011.- N 2. -С. 41- 48
8. Ефимова Л.Г. Банковская гарантия: понятие и практическая применимость // Хозяйство и право. -1996. -№ 3.- С. 118-126
9. Иоффе О.С. Правоотношение по советскому гражданскому праву. -Л., 1949.-487с.
10. Исаков В.Б. Фактический состав в механизме правового регулирования. Монография.- Саратов: Издательство Саратовского университета, 1980.- 78 с.
11. Комментарий к ГК РСФСР / под ред. С. Н. Братуся, О. Н. Садикова.- М.: Юрид. литер., 1982. – 457с.
12. Комментарий к ГК РФ, части второй / под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. - М.: Норма, 2003.- 571с.
13. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Отв. ред. О.Н. Садиков.-М.:БЕК, 2014. -654с.
14. Лейст О.Э. Санкции в советском праве.-М.: Юрид. литература, 1962.-345с.
15. Петровский Ю.В. О независимости банковской гарантии // Банковское право. -2000. -№ 3. -С. 49-59
16. Попкова Л.А. Новеллы правового регулирования независимой гарантии // Банковское право. -2013. -N 2.- С. 65 -70
17. Рассказова Н.Ю. Банковская гарантия по российскому законодательству. -М.: БЕК, 2013. – 317с.
18. Рубанов А.А. Международная унификация правил о банковской гарантии и Гражданский кодекс РФ // Хозяй­ство и право. - 2000.- № 5.- С. 56 -68
19. Сахаров А.В. Правовое регулирование регрессивных обязательств, возникающих в сфере предпринимательской деятельности [Электронный ресурс]: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2010. -26с.
20. Травкин А.А., Арефьева Н.И., Карабанова К.И. Способы обеспечения исполнения кредитных обязательств. Волгоград: Изд-во ВолГУ, 2000. – 473с.
21. Хохлов В.А. Ответственность за нарушение договора по гражданскому праву. –М.: Статут, 2014.- 170с.

Материалы судебной практики

1. Постановление Пленума ВАС РФ от 23.03.2012 N 14"Об отдельных вопросах практики разрешения споров, связанных с оспариванием банковских гарантий"//"Вестник ВАС РФ", N 5, май,2012
2. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 N27"Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации о банковской гарантии"//"Вестник ВАС РФ", N 3,1998
3. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 N 27"Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации о банковской гарантии"//"Вестник ВАС РФ", N 3,1998
4. Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 19 мая 2011 г. № 05АП-2725/11 // Справочно-правовая система Консультант-Плюс

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ (ред. от 31.01.2016 г.) // // Собрание законодательства РФ. – 1994. - № 32. - Ст. 3301. ↑

2. Комментарий к ГК РСФСР / под ред. С. Н. Братуся, О. Н. Садикова.- М.: Юрид. литер., 1982. С. 87 ↑

3. Постановление Пленума ВАС РФ от 23.03.2012 N 14"Об отдельных вопросах практики разрешения споров, связанных с оспариванием банковских гарантий"//"Вестник ВАС РФ", N 5, май,2012 ↑

4. Федеральный закон от 06.04.2011 N 63-ФЗ (ред. от 30.12.2015) "Об электронной подписи"// «Собрание законодательства РФ», 11.04.2011, N 15, ст. 2036 ↑

5. Федеральный закон от 27.07.2006 N 149-ФЗ (ред. от 13.07.2015) "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" (с изм. и доп., вступ. в силу с 10.01.2016)// "Собрание законодательства РФ", 31.07.2006, N 31 (1 ч.), ст. 3448 ↑

6. Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ (ред. от 09.03.2016) "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд"// "Собрание законодательства РФ", 08.04.2013, N 14, ст. 1652 ↑

7. Федеральный закон от 21.07.2005 N 94-ФЗ (ред. от 02.07.2013) "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд""Собрание законодательства РФ", 25.07.2005, N 30 (ч. 1), ст. 3105, (утратил силу) ↑

8. Гражданское право. Часть первая: Учебник / Под ред. А.Г. Калпина, А.И. Масляева.- М.: Статут, 2015. С. 174 ↑

9. Гонгало Б.М. Учение об обеспечении обязательств. Вопросы теории и практики. – М.: Статут, 2004.- С. 198 ↑

10. Бирюкова Л.А. Гражданско-правовое регулирование отношений, связанных с использованием банковской гарантии: Дисс. ... к.ю.н. - Екатеринбург, 2003. С. 20 ↑

11. Исаков В.Б. Фактический состав в механизме правового регулирования. Монография.- Саратов: Издательство Саратовского университета, 1980.- С. 17 ↑

12. Лейст О.Э. Санкции в советском праве.-М.: Юрид. литература, 1962. С. 14 ↑

13. Исаков В.Б. Фактический состав в механизме правового регулирования. Монография.- Саратов: Издательство Саратовского университета, 1980.- С. 19 ↑

14. Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 19 мая 2011 г. № 05АП-2725/11 // Справочно-правовая система Консультант-Плюс ↑

15. Исаков В.Б. Фактический состав в механизме правового регулирования. Монография.- Саратов: Издательство Саратовского университета, 1980.- С. 20 ↑

16. Иоффе О.С. Правоотношение по советскому гражданскому праву. -Л., 1949. С. 154 ↑

17. Исаков В.Б. Фактический состав в механизме правового регулирования. Монография.- Саратов: Издательство Саратовского университета, 1980.- С. 21 ↑

18. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 N 27"Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации о банковской гарантии"//"Вестник ВАС РФ", N 3,1998 ↑

19. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 N 27"Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации о банковской гарантии"//"Вестник ВАС РФ", N 3,1998 ↑

20. Ерпылева Н.Ю. Структура, форма и содержание банковских гарантий в международном банковском праве // Банковское право. -2011.- N 2. -С. 44 ↑

21. Постановление Пленума ВАС РФ от 23.03.2012 N 14"Об отдельных вопросах практики разрешения споров, связанных с оспариванием банковских гарантий"//"Вестник ВАС РФ", N 5, май,2012 вопросах практики разрешения споров, связанных с оспариванием банковских гарантий" ↑

22. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 N27"Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации о банковской гарантии"//"Вестник ВАС РФ", N 3,1998 ↑

23. Комментарий к ГК РФ, части второй / под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. - М.: Норма, 2003. С.48 ↑

24. Попкова Л.А. Новеллы правового регулирования независимой гарантии // Банковское право. -2013. -N 2.- С. 67 ↑

25. Постановление Правительства РФ от 08.11.2013 N 1005 (ред. от 02.04.2015) "О банковских гарантиях, используемых для целей Федерального закона "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (вместе с "Дополнительными требованиями к банковской гарантии, используемой для целей Федерального закона "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", "Правилами ведения и размещения в единой информационной системе в сфере закупок реестра банковских гарантий") (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.07.2015)"Собрание законодательства РФ", 18.11.2013, N 46, ст. 5947 ↑

26. Определение Верховного Суда РФ от 12.08.2015 по делу № 305- ЭС15-4441 (по иску «Норильский никель» к ОАО "Инвестиционный Торговый банк" о взыскании денежных средств по двум банковским гарантиям. ↑