Файл: Юридическая сущность предпринимательского права (Практические аспекты предпринимательского права).pdf

Добросовестность характеризует субъект права в конкретных обстоятельствах, а не его поведение, хотя именно по анализу поведения субъекта мы сможем установить отношение субъекта к той или иной ситуации, его добросовестность или недобросовестность. Принцип добросовестности регулирует не только отношения, основанные на равенстве сторон, но и отношения, основанные на подчинении участников, взаимно добросовестном выполнении обязанностей, возложенных на них нормативно-правовыми актами.

В объективном смысле принцип добросовестности означает строение органов государственной власти на всех уровнях на основе добропорядочности, честности, открытости. В субъективном смысле, добросовестность выражается через понимание поступков субъекта самим собой. Добросовестность означает субъективное отношение лица к своему деянию, его незнание о неправомерности своего деяния, и осознание того, что при осведомленности о данной неправомерности честный в юридическом смысле человек отказался бы от его совершения.

Правовое регулирование предпринимательских отношений осуществляется в соответствии с общими принципами предпринимательского права, одним из которых является добросовестность. Категория добросовестности исторически проистекает от критерия «добрых нравов», используемого во многих законодательных системах прошлого и настоящего. В свою очередь, «категория добрых нравов» берет свое начало от римского «bona fides»^[7].

Как отмечает М.М. Агарков, «начало доброй совести, введенное в надлежащие рамки, означает не что иное, как честность в отношениях между людьми. Оно означает, что каждый должен оправдать то доверие, без которого невозможно совершение гражданских сделок. Начало доброй совести означает борьбу с прямым или косвенным обманом, с использованием чужого заблуждения или непонимания»^[8].

Многими современными авторами добросовестность отождествляется с нравственными началами и связывается с этическими нормами. Она определяется как честное, тщательное и аккуратное выполнение обязанностей, старательность и исполнительность^[9].

Принцип добросовестности имеет большое значение для частного права, в частности, гражданского права. Так, в п. 5 ст. 10 ГК РФ закреплено, что добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются (презумпция разумности и добросовестности). Более глубоко понять смысл позволяет п. 1 статьи 401 ГК РФ, хотя в ней и не содержится понятия добросовестности, но сам принцип реализуется: «лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, которая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства». Также ценную информацию в понимании смысла добросовестности несет Федеральный закон от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции»^[10].

Он не содержит определения термина «добросовестность», но зато раскрываются случаи недобросовестной конкуренции, за которые предусмотрено наказание. В данном случае под недобросовестностью понимается приобретение лучшего положения по сравнению с другими участниками оборота продукции, путем причинения вреда конкурентам с использованием незаконных и аморальных способов. То есть категорию «добросовестность» можно установить через противоположную категорию «недобросовестность». В литературе зачастую категории «добросовестность» и « добропорядочность» наделяются одинаковым содержанием^[11].

Как видно из приведенных выше примеров, в законе добросовестность зачастую трактуется узко и связана с неправомерным поведением субъекта, то есть, описывается субъективная сторона правонарушения. Именно добросовестность участника зачастую и является основанием признания его права. Например, в ст. 301 ГК РФ говорится, что при истребовании имущества у незаконного владельца суд не смотрит на незаконность права владения вещью, а исследует субъективную сторону приобретателя. В основном суду достаточно разобраться в одном только вопросе: «Действовал ли он добросовестно?». Значит, добросовестность – это качество, неприменимое к обладателю права и имеющее свое действие против того, кто действует правомерно^[12].

Принцип добросовестности надо рассматривать не только в субъективном и объективном смысле, но также через призму статики и динамики. Для наглядности обратимся к Федеральному закону от 4 мая 2011 г. № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности». Данный закон не содержит норм о добросовестности, но не надо забывать, что все соискатели лицензии равны перед лицензирующим органом.

Об этом говорит ст. 14 ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», указывая на основания для отказа в предоставлении лицензии: - предоставление недостоверной или искаженной информации; - несоответствие соискателя лицензии лицензионным требованиям; - если в отношении соискателя лицензии имеется решение об аннулировании ранее выданной лицензии на тот вид деятельности, который указан в заявлении соискателем лицензии. Подобные нормы содержатся и в Федеральном законе от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ^[13] «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Государство подобными нормами сводит к минимуму влияние субъективного фактора на принятие решения, то есть не только участники предпринимательских правоотношений должны действовать исходя из принципа добросовестности, но также предполагается добросовестность органов государственной власти. Согласно п. 4 ст. 20.3 Федерального закона от 26 октября 2002 года « О несостоятельности (банкротстве)»^[14] на арбитражного управляющего возложена обязанность действовать разумно и добросовестно в интересах должника, кредиторов и общества. А последующее одобрение действий арбитражного управляющего комитетом или собранием кредиторов само по себе не является обстоятельством, исключающим недобросовестность и неразумность его действий. Таким образом, в указанном законе упоминается о требовании действовать добросовестно арбитражным управляющим и другим субъектам «банкротных» процедур (п. 4 ст. 20, п. 15 ст. 25.1), но не упоминается о возможной добросовестности должника.

Суды полагают, что правовые принципы, включая принцип добросовестности, являются основой публичного порядка Российской Федерации, или отождествляют сам правопорядок с системой принципов гражданского права^[15].

То есть данный принцип должен применяться в самом истоке нормотворчества, а потом реализовываться всеми субъектами предпринимательских правоотношений. Думается, следует согласиться с теми учеными, которые утверждают, что добросовестность характеризует субъект права в конкретных обстоятельствах, а не его поведение, хотя именно по анализу поведения субъекта мы сможем установить отношение субъекта к той или иной ситуации, его добросовестность или недобросовестность^[16]. Сказанное выше позволяет утверждать, что в предпринимательском праве принцип добросовестности регулирует не только отношения, основанные на равенстве сторон, но и отношения, основанные на подчинении участников, взаимно добросовестном выполнении обязанностей, возложенных на них нормативно-правовыми актами.

Надо также определиться с дефинициями принципа добросовестности в предпринимательском праве. В объективном смысле принцип добросовестности означает строение органов государственной власти на всех уровнях на основе добропорядочности, честности, открытости. В субъективном смысле добросовестность выражается через понимание поступков субъекта самим собой. Добросовестность означает субъективное отношение лица к своему деянию, его незнание о неправомерности своего деяния, и осознание того, что при осведомленности о данной неправомерности честный в юридическом смысле человек отказался бы от его совершения.

Глава 2.Практические аспекты предпринимательского права

2.1. Практическое значение понятия предпринимательской деятельности

Вопрос изучения сущности предпринимательской деятельности неоднократно поднимался в трудах отечественных исследователей в области гражданского права. Так, например, С.С. Вабищевич при толковании определения предпринимательской деятельности рассматривает признаки предпринимательской деятельности, «т.е. свойства, каждое из которых необходимо, а все вместе – достаточны для того, чтобы та или иная деятельность могла признаваться предпринимательской»^[17].

Аналогичным образом, то есть изучая признаки, предпринимательскую деятельность рассматривает и В.К. Сидорчук^[18].

Изучение предпринимательской деятельности путем комплексного изучения признаков такой деятельности определенных законодательством, является характерной чертой юридического изучения предпринимательской деятельности. Исследователи других наук (например, экономических), такой подход проявляют не всегда. Это может привести к тому, что приведенное исследователем понятие предпринимательской деятельности может не соответствовать ее легальному определению, закрепленному в ГК, т.к. в авторском определении будет отсутствовать какой-либо признак, указанный в ГК.

Современный период развития отечественной экономики и цивилистики создал определенную базу механизмов правового регулирования предпринимательской деятельности, а также опыт ее осуществления в рамках установленных законом механизмов. Этот опыт необходимо использовать при изучении предпринимательской деятельности. В рамках данной работы, необходимость для более детального изучения предпринимательской деятельности, возникла в силу того, что формально различные правоотношения на практике фактически выступают как достаточно схожие (например, гражданские и трудовые).

К сожалению, практика идет по пути, когда фактически складывающиеся трудовые отношения, могут формально существовать как гражданско-правовые (т.е. вместо трудового, заключается гражданско-правовой договор) и наоборот. Всякая отрасль законодательства призвана регулировать соответствующие ее предмету общественные отношения.

Поэтому принимая те или иные нормативные правовые акты, законодатель учитывает, как общественные, так и государственные интересы, затрагиваемые в регулируемых отношениях. Применение несоответствующей отрасли законодательства идет в разрез с принципами той отрасли которая должна была быть применена, это в свою очередь создает дисбаланс прав и обязанностей для участвующих субъектов в призме реальных целей и задач, разрешаемых ошибочно непримененной отраслью. В частности, при неправильном применении норм гражданского законодательства не разрешаются задачи, стоящие в экономической сфере, трудового – в социальной.

Это серьезная проблема, во-первых, для гражданского права и трудового права, как отраслей, которые не могут урегулировать соответствующие общественные отношения, во-вторых, для участвующих субъектов, которые подстраивают свои отношения под нормы той или иной отрасли права, даже в ущерб своим правам и интересам. Более того, все чаще возникают ситуации, когда идет не правильная квалификация не только трудовых и гражданско-правовых отношений, оформленных договором подряда, но и гражданскоправовых отношений в сфере предпринимательской деятельности. На практике это проявляется в форме того, что, требованием работодателя к потенциальному работнику, помимо прочего, является наличие у него статуса индивидуального предпринимателя (на сайтах с вакансиями можно встретить несколько десятков соответствующих объявлений).

Сейчас реально существует ситуация, когда одни и те же отношения могут быть оформлены или трудовым договором, или договором подряда (оказания услуг) с физическим лицом, или договором подряда (оказания услуг) с индивидуальным предпринимателем. Вариантом исправления данной ситуации представляется возможность признания договоров, не соответствующих фактическим правоотношениям между сторонами, недействительными в силу того, что они заключены лишь для вида, без намерения создать соответствующие юридические последствия.

На наш взгляд, применение данной нормы в отношении индивидуальных предпринимателей, которые фактически осуществляют трудовую деятельность, позволит признать, что деятельность, которую они осуществляли была именно трудовой, а не предпринимательской. В случае признания судом договоров таких предпринимателей ничтожными, это позволит:

1. заключить вместо гражданско-правовых договоров трудовые и восстановить баланс прав и обязанностей сторон;

2. лишить таких граждан статуса индивидуальных предпринимателей на основании абз. 1 п.п. 3.3. и п. 4 Положения о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, т.е. в связи с неосуществлением предпринимательской деятельности в течение двенадцати месяцев подряд и ненаправления налоговому органу сообщения о причинах неосуществления такой деятельности. В дальнейшем, это будет профилактической мерой для недопущения заключения аналогичных мнимых договоров. Однако примеры применяя данной статьи ГК в предлагаемом контексте обнаружены не были.

Таким образом, мы снова наблюдаем ситуацию, при которой те или иные общественные отношения будут регулироваться соответствующей отраслью права не в силу объективных признаков, позволяющих отнести отношения между сторонами к какой-либо группе правоотношений, а в силу того, какой тип оформления своих отношений стороны выбрали, что в корне противоречит сущности понятия правоотношения, которое понимается как: «требуемая реализуемой нормой права форма взаимоотношений субъектов права в процессе приобретения и использования ими конкретно-определенного субъективного права либо создания или исполнения конкретно-определенной юридической обязанности».

На наш взгляд, такая ситуация является недопустимой, поскольку действие той или иной нормы права должно осуществляться в силу того, что общественные отношения регулируются конкретной отраслью права в силу объективных критериев, а не по причине того, что стороны выбрали данную отрасль права из множества других, как наиболее приемлемую для них. В связи с изложенным крайне удивительно, что такая неопределенность встречается не только в практике (что можно было бы отнести на невысокий уровень правовой культуры и правовой грамотности граждан), но и, как было указано ранее, в законодательстве. Более того, сложности отнесения той или иной деятельности к предпринимательской возникают и в судебной практике. Так, в качестве примера можно привести дело, в котором судом, к предпринимательской деятельности была отнесена деятельность граждан по сдаче металлолома^[19].