Файл: Реорганизация юридических лиц (Формы и виды реорганизации юридических лиц).pdf
Добавлен: 28.06.2023
Просмотров: 380
Скачиваний: 4
В одном из проектов ГК РФ предлагалось в ст. 60 определить достаточность обеспечения, предложенного кредитору, таким образом: «если кредитор согласился принять такое обеспечение, либо если ему выдана независимая безотзывная гарантия кредитной организацией, кредитоспособность которой не вызывает сомнений, со сроком действия не менее чем на 3 месяца превышающим срок исполнения обеспечиваемого обязательства и с условием платежа по предъявлении кредитором требований к гаранту с приложением доказательств неисполнения обязательства реорганизуемого юридического лица»[151].
В целом законодательство РФ в последнее время стремится к соответствию общим международным требованиям и тенденциям регулирования защиты прав кредиторов в части баланса соблюдения интересов кредиторов и реорганизуемых компаний. Например, некоторые положения практически дословно повторяются в положениях Третьей и Шестой директивы ЕС: разделяющаяся организация свободна в действиях по распределению пассивов и активов между другими организациями, предусматривается солидарная ответственность организаций, к которым переходит имущество разделяющейся организации, кредитор наделяется правом воспрепятствовать проведению разделения, закрепляется право кредитора на соразмерное обеспечение обязательств, срок исполнения по которым до разделения не наступил[152].
Важной особенностью современного российского законодательства является, то, что оно устанавливает лишь основные черты предоставляемой кредиторам защиты. Однако в последнее время стали уделять намного больше внимания детальному регулированию защиты интересов кредиторов реорганизуемых юридических лиц.
Гарантии прав участников и акционеров реорганизуемого юридического лица и взаимодействие с ними
Создание общества путем реорганизации относится к юридическим фактам, связанным с возникновением прав на долю или акции[153]. Всегда актуален вопрос защиты прав участников и акционеров реорганизуемого юридического лица и вопрос раскрытия информации.
Согласно п. 1 ст. 75 и п. 2 ст. 79ФЗ «Об АО» акционеры – владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа всех или части принадлежащих им акций в случаях реорганизации юридического лица, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам[154].
Возникает вопрос, с какого момента у акционеров – владельцев голосующих акций появляется право требовать выкупа всех или части принадлежащих им акций. Такое право возникает после принятия общим собранием реорганизуемого лица решений по всем вопросам (п. 2 ст. 16 ФЗ «Об АО»)[155].
Акционер, не принимавший участие в голосовании по вопросу реорганизации, или голосовавший против, может получить акции создаваемых обществ, либо потребовать выкупа обществом акций (п. 1 ст. 75 ФЗ «Об АО»).
Ранее предлагалось внести положение, согласно которому юридические лица, образованные в результате реорганизации, и участники реорганизованного юридического лица, голосовавшие за принятие решения о реорганизации, признанного судом недействительным, обязаны солидарно возместить убытки участнику, голосовавшему против решения о реорганизации или не принимавшему участие в голосовании, а также кредиторам[156]. Это положение могло бы быть применимо только к АО, т.к. в отношении ООО решение принимается единогласно.
В п. 3 ст. 76 ФЗ «Об АО» есть норма о направлении акционером требования о выкупе принадлежащих ему акций письменно тремя способами: по почте, вручением под роспись, также путем направления электронного документа, подписанного квалифицированной электронной подписью. Подпись на таком требовании физического лица – акционера, а также его представителя должна быть удостоверена нотариусом или держателем реестра акционеров.
Совет директоров обобщает и утверждает в едином документе – реестре требований о выкупе, все заявленные требования о выкупе. Реестр является основанием для выплаты акционеру выкупной стоимости акций. В-третьих, выкуп акций не требует в императивном порядке погашать выкупленные акции, Закон оставляет за обществом самостоятельно решать судьбу выкупленных акций - погасить или получить в собственность[157].
Существует неопределенность формирования уставного капитала создаваемого в результате реорганизации в форме выделения нового юридического лица, размещающего акции посредством конвертации или распределения. Размер уставного капитала такого лица надо определить на момент принятия решения о реорганизации, утвердив устав создаваемого юридического лица и определив количество подлежащих размещению акций. Если акции будут выкуплены после принятия решения о реорганизации, то размещение акций вновь созданных лиц в соответствии с коэффициентами, предусмотренными решением о реорганизации, приведет к размещению акций в неполном объеме, то есть в количестве, которое не будет соответствовать уставу созданного общества. Избежать этого можно, если совмещать распределение или конвертацию с приобретением акций самим реорганизуемым обществом. Акции вновь созданного общества, которые останутся неразмещенными путем конвертации или распределения, будут считаться приобретенными самим реорганизуемым лицом[158].
Юридическая практика требует принудительное участие всех акционеров в конвертации, что позволяет защитить права миноритариев. Отсутствие этого запрета позволяет мажоритарию выделить имущественный комплекс целиком или его часть без кредиторских обязательств, а реорганизуемое лицо – оставить с обязательствами, но без имущественного комплекса[159].
Гарантией прав акционеров является в соответствии со ст. 15 ФЗ «Об АО» право обращаться в суд с иском о признании реорганизации недействительной, согласно которой договором о присоединении (слиянии) АО, а также решением о реорганизации АО в форме разделения, выделения, преобразования может быть предусмотрен особый порядок совершения реорганизуемым АО отдельных сделок или запрет на их совершение с момента принятия решения о реорганизации и до ее завершения. Нарушение введенного порядка или запрета согласно п. 7 ст. 15 ФЗ «Об АО» может явиться основанием для признания сделки недействительной по иску реорганизуемого АО или его акционера.
Для акционера являются важными также вопросы, касающиеся положения участников АО, создаваемого в результате реорганизации. Важно установить контроль и ответственность деятельности реестродержателей, создать общегосударственный реестр акционеров и центральный национальный депозитарий ПАО, чтобы эффективнее защищать права собственников.
Целесообразным представляется введение возможности восстановления по суду участником юридического лица утраченного для случаев реорганизации с нарушением закона, особенно для случаев полного или частичного лишения или утраты доли участия в реорганизованном юридическом лице. Лица, получившие выгоду, должны быть обязаны возвратить соответствующую (дополнительную) долю участия потерпевшему[160].
Необходимо внести изменения в законодательство о рынке ценных бумаг по совмещенной реорганизации, которая влияет на обязанности эмитента по раскрытию информации, а также вносит определенные изменения в процедуру регистрации проспектов и эмиссии ценных бумаг. Актуальное законодательство о рынке ценных бумаг не учитывает эти особенности.
К гарантиям прав участников ООО относится положение о том, что реорганизация возможна только при единогласном голосовании на общем собрании участников, а при отсутствии единогласного решения реорганизация ООО не состоится.
После того, как в ГК РФ появилась норма о солидарной ответственности перед кредитором лиц, имеющих фактическую возможность определять действия реорганизованных юридических лиц, члены коллегиальных органов и лица, уполномоченные выступать от имени реорганизованного юридического лица, если они своими действиями (бездействием) способствовали наступлению указанных последствий для кредитора. При реорганизации в форме выделения солидарную ответственность перед кредитором наряду с указанными лицами несет также реорганизованное юридическое лицо. Такое требование ограничило права акционеров и участников юридических лиц, которые несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций и долей соответственно (ст. 87 и ст. 96 ГК РФ).
Уведомление работников и гарантии прав работников реорганизуемого юридического лица
Трудовое законодательство не позволяет уволить работника в связи с реорганизацией и не обязывает работодателя уведомлять работника о планируемой реорганизации в соответствии с ч. 5 ст. 75 ТК РФ[161]. Работник имеет право расторгнуть трудовой договор в связи с реорганизацией согласно ст. 75 и п. 6. ст. 77 ТК РФ.
Исходя из смысла ст. 21 ТК РФ (права работника на полную достоверную информацию) напрашивается вывод, что работодатель обязан уведомить работника о предстоящей реорганизации, а также о тех правовых последствиях, которые его ожидают еще до начала реорганизации, а именно, о предстоящих изменениях условий его трудового договора как в сторону улучшения, так и в сторону ухудшения, т.к. лишь в этом случае работник может объективно выразить свое согласие или несогласие на продолжение трудовых отношений в новых условиях.
К иному выводу можно прийти, сопоставив текст ч. 5 ст. 75 ТК РФ (о запрете указывать в качестве основания для расторжения трудового договора реорганизацию) и ст. 74 ТК РФ (изменение определенных сторонами условий трудового договора по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда). Следовательно, формально работодатель не обязан соблюдать гарантии в отношении работников при реорганизации и не связан положениями статьи 74 ТК РФ.
С другой стороны, если работник не был своевременно до окончания процесса реорганизации информирован об изменениях условий его трудового договора, работодатель после завершения процесса реорганизации будет вынужден прибегнуть к п. 7 ч. 1 ст. 77 ТК РФ (отказ работника в связи с изменением условий договора) или п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ (сокращение штата или численности работников организации) с соблюдением весьма длительного и затратного порядка расторжения трудового договора по этим основаниям, предусматривающим иной уровень правовых гарантий для работников[162]. следовательно, именно работодатель сам заинтересован в предварительном уведомлении работников, что, не снимает необходимость в совершенствовании правового регулирования на законодательном уровне по данному вопросу.
Работников лучше уведомлять письменно, т.к. условия трудового договора могут быть разными для каждого работника[163]. Мнение работника может быть выражено как в устно, так и в письменно. Но в случае возникновения спора по поводу прекращения трудового договора при отказе работника продолжить трудовые отношения сложно будет доказать наличие устного отказа. Нельзя заставить работника выразить письменно его согласие на продолжение трудовых отношений или отказ, но можно составить соответствующий акт. Получив согласие работников на продолжение работы в новых условиях ввиду реорганизации, работодатель может применить единую систему оплаты труда ко всем работникам, обеспечивая равную оплату за равный труд согласно ст. 22 ТК РФ.
В случае согласия работников трудовые отношения продолжаются, утверждается новое штатное расписание, а в трудовые договоры вносятся изменения. Для иностранных работников надо заново получать разрешения на работу[164]. Так как реорганизованной компании необходимо будет получить разрешение на привлечение иностранной рабочей силы, работники не смогут приступить к работе в России до завершения оформления миграционных документов[165].
С теми, кто не согласился продолжить свою деятельность в реорганизованной компании, трудовые отношения прекращаются в соответствии с законодательством без выплат дополнительных компенсаций и (или) пособий.
В каждом юридическом лице своя система оплаты труда и условия предоставления дополнительных гарантий по коллективному договору или локальному акту (сокращенное рабочее время, дополнительные отпуска, выходные пособия). В результате реорганизации образуется одно единое юридическое лицо, выступающее работодателем по отношению ко всем работникам, с единой системой оплаты труда и трудовых гарантий.
По завершении процесса реорганизации коллективные договоры прекращают свое действие (за исключением преобразования), а в отношении реорганизации в форме присоединения, слияния, выделения, разделения коллективный договор сохраняет свое действие в течение всего срока реорганизации согласно ч. 4, ч. 5, ч. 6 ст. 43 ТК РФ. Любая из сторон вправе направить другой стороне предложения о заключении нового коллективного договора или продлении действия прежнего на срок до трех лет согласно ч. 7 ст. 43 ТК РФ. К моменту окончания реорганизации, за исключением преобразования, отношения работодателя с работниками регулируются только трудовыми договорами, в которых при одной и той же должности условия работы могут отличаться.
Присоединяющая организация не может повлиять на отношения между работниками и работодателем в присоединяемых организациях до завершения процесса реорганизации, поскольку они выступают самостоятельными юридическими лицами, и вынуждена сохранять прежние условия трудовых договоров с работниками этих организаций как минимум еще в течение двух месяцев[166]. Соответственно, имеется риск, что присоединяемая организация начнет «работать» на повышение заработной платы, увеличивая свои налоговые и иные долговые обязательства, которые впоследствии переходят к правопреемнику. В результате таких действий часто к моменту подписания передаточного акта присоединяемые организации приходят с убыточным балансом и огромным набором долговых обязательств перед кредиторами и своими работниками, особенно если реорганизации затянется на несколько месяцев.