Файл: Реорганизация юридических лиц (Формы и виды реорганизации юридических лиц).pdf
Добавлен: 28.06.2023
Просмотров: 385
Скачиваний: 4
Как отмечает Маркова П.А., многие компании рассматривают реорганизацию как оптимальное средство снизить издержки на содержание бизнеса. Однако если компания-правопреемник окажется экономически слабее правопредшественника, в результате реорганизации могут быть нарушены интересы кредиторов[127]. Поэтому законодательство должно детально регламентировать обязанности должника и их неисполнение должно иметь негативные последствия. На данный момент существуют следующие санкции: отказ в государственной регистрации, признание регистрации незаконной по требованию любого из кредиторов, чьи интересы были нарушены. Этих санкций можно избежать, если последовательно выполнить предписанные законом действия, обеспечивающие кредиторам получение информации о реорганизации.
В современном законодательстве есть тенденция «устанавливать баланс между защитой реорганизуемых обществ и учетом интересов кредиторов»[128].
Реорганизуемое юридическое лицо в письменной форме уведомляет известных ему кредиторов о начале реорганизации в течение пяти рабочих дней после даты направления уведомления о начале процедуры реорганизации в налоговый орган, если иное не предусмотрено федеральными законами (п. 2 ст. 13.1 ФЗ «О государственной регистрации»[129]). При уведомлении кредиторов всегда есть риски, связанные с потенциальным обжалованием кредитором реорганизации[130].
Кредиторы также могут получить информацию о реорганизации контрагента исходя из данных ЕГРЮЛ и «Вестника»[131]. В соответствии с п.6 ст.15 ФЗ «Об АО» и с п. 5 ст. 51 ФЗ «Об ООО», и п. 1 ст. 60 ГК РФ, реорганизуемое общество после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в журнале «Вестник государственной регистрации» сообщение о начале процедуры реорганизации[132]. Второе сообщение помещается не позднее дня, следующего за днем истечения месяца со дня размещения первого уведомления. Если в реорганизации участвуют несколько юридических лиц, то обязанность по отправке уведомлений возлагается на то, которое приняло решение последним или указано в протоколе, при этом сообщение публикуется от имени всех участвующих в реорганизации обществ.
Доказательства общего уведомления кредиторов необходимо представить в налоговый орган, чтобы зарегистрировать вновь созданное общество и сделать запись о прекращении деятельности реорганизованного общества (абз. 2 п. 6 ст. 15 ФЗ «Об АО» и абз. 2 п. 5 ст. 51 ФЗ «Об ООО»). Доказательствами могут выступить почтовые квитанции об отправке писем с обязательной описью вложения, а также экземпляр печатного издания с размещенным на его страницах объявлением о реорганизации общества публикаций в «Вестнике», сведения, содержащиеся в передаточном акте, разделительном балансе. Их отсутствие может стать основанием для отказа в регистрации или для признания регистрации недействительной.
Право кредитора потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения – прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков является основной гарантией соблюдения прав кредиторов (п. 2 ст. 60 ГК РФ).
Однако на это правило есть ограничения: во-первых, право требовать досрочного исполнения или прекращения обязательств и возмещения убытков предоставлено кредиторам только по тем обязательствам, права по которым возникли до появления публикации в «Вестнике государственной регистрации» о реорганизации общества и только в течение 30 дней с момента последнего опубликования о реорганизации в СМИ в отношении реорганизуемого должника – АО, реорганизуемого в форме слияния, присоединения и преобразования (п. 3 ст. 60 ГК РФ). Это логично, поскольку, если кредитор знал или должен был знать о том обстоятельстве, что его контрагент находится в процессе реорганизации, он мог «реально оценить обстановку и поэтому в дальнейшем не должен ссылаться на реорганизацию как на обстоятельство для пересмотра взаимных обязательств»[133]. Подобного ограничения в отношении кредиторов ООО, а также в отношении кредиторов АО, реорганизуемого в форме выделения и разделения, в ГК РФ не содержится.
Во-вторых, кредиторы вправе потребовать сперва досрочного исполнения обязательств, и только если досрочное исполнение не представляется возможным, то досрочного прекращения обязательств и возмещения причиненных этим убытков. В законодательстве не раскрывается, каким образом обязательство может быть прекращено и кто выбирает основание прекращения[134]. Кредитор не вправе требовать досрочного исполнения обязательства или прекращения обязательства и возмещения убытков, если в течение тридцати дней с даты предъявления кредитором этих требований ему будет предоставлено достаточное обеспечение (п. 2 ст. 60 ГК РФ).
Защищать приходится, однако, не только права кредиторов, но и права реорганизующейся компании от необоснованных притязаний кредиторов – признание недействительной реорганизации должно быть «крайней мерой и применяться только в тех случаях, когда допущенные при реорганизации нарушения носят неустранимый характер»[135]. Пострадавшие кредиторы ведь даже после завершения процедуры реорганизации «не теряют возможности отстаивать свои требования перед правопреемниками такой компании, т.к. к последней переходит универсальное правопреемство по всем долгам прекративших свое существование компаний»[136].
Право на прекращение обязательства и возмещение убытков в отношении реализации прав кредиторов АО, реорганизуемых в форме слияния, присоединения или преобразования, возникает у кредиторов только если данное общество, его акционеры или третье лицо не предоставили достаточного обеспечения данного обязательства и если не превышен 30-дневный срок на предъявление требования, отсчитываемый от даты последней публикации о реорганизации (ст. 60 ГК РФ). Стоит отметить, что интересы кредиторов реально обеспечивают не любые известные способы обеспечения исполнения обязательств: в качестве такого обеспечения могут использоваться только банковская гарантия, поручительство и залог[137]. При любой реорганизации если обязательства уже обеспечены залогом, кредитор не вправе требовать дополнительного обеспечения обязательств[138].
Судебная практика рассмотрения споров из реорганизации юридических лиц в форме разделения и выделения выявляет следующие способы судебной защиты прав кредиторов:
1. Разделительный баланс признается недействительным в части, касающейся объема распределенных прав и обязанностей. Возможность предъявления таких исков основано на том, что разделительный баланс является актом органа управления реорганизованного лица[139].
2. Признание регистрации вновь созданных в результате реорганизации юридических лиц недействительной [140].
3. Признание решения участников юридического лица об утверждении разделительного баланса недействительным. Такое требование может быть заявлено только участниками юридического лица, если нарушены их права. Кредиторы не наделены правом на обращение с подобным иском[141].
4. Признание реорганизации недействительной через рассмотрение реорганизации как сделки и применении к ней последствий недействительной сделки[142] (в последнее время такая практика уже не встречается).
ФЗ «Об АО» не содержит требований к объему обязательной информации в уведомлении кредиторам и в публикации. Для кредитора важно не только принятое организацией решение о проведении реорганизации, но и информация о том, какие общества участвуют в присоединении (слиянии), условия выделения (разделения), какую организационно-правовую форму будет иметь в результате преобразования, их экономическое положение [143].
В качестве дополнительных гарантий юридическое лицо может публиковать в СМИ данные о кредитных рейтингах обществ, участвующих в реорганизации, и об их изменении за три последних завершенных финансовых года или за каждый завершенный финансовый год, если оно осуществляет свою деятельность менее трех лет. Это дает кредиторам возможность правильнее оценить экономическое положение реорганизуемого лица и принять грамотные шаги по защите своих интересов[144]. Такую информацию желательно включать в сообщение реорганизации, публикуемое в «Вестнике».
При преобразовании права и обязанности третьих лиц не изменяются (ч. 5 ст. 58 ГК РФ).
Защита интересов кредиторов реорганизуемого общества может быть полностью обеспечена лишь в случае совпадения или схожести уставов реорганизуемых и реорганизующихся организаций[145].
Дополнительной гарантией прав кредиторов реорганизованной компании является универсальное правопреемство, например, требования к передаточному акту и разделительному балансу содержатся в п. 1 ст. 59 ГК РФ, согласно которому они должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.
Высший Арбитражный Суд РФ в Постановлении Пленума N 19 разъяснил: если судом, рассматривающим иск к одному из правопреемников реорганизованного юридического лица, установлено, что при утверждении разделительного баланса нарушено справедливое распределение активов и обязательств между правопреемниками, необходимо дополнительно привлекать в качестве ответчиков к участию в таком деле других правопреемников, включая юридическое лицо, из которого выделилось новое, и возлагать на них солидарную ответственность. Данное положение было законодательно закреплено Законом от 30 декабря 2008 г. N 315-ФЗ[146]. Однако на практике справедливость распределения активов и обязательств очень условна, т.к. можно представить ситуацию, когда в целях уклонения от выплат кредиторам организации будут осуществлять разделение и выделение, соблюдая принцип «справедливости» очень формально. Если одна из компаний, образовавшихся в процессе реорганизации, после реорганизации окажется на грани банкротства, практически невозможно доказать, возникло ли это состояние в результате несправедливого распределения активов и обязательств при реорганизации, или это результат фатальных ошибок управления нового руководства.
Если разделительный баланс не позволяет определить правопреемника реорганизованного ООО, согласно абз. 3 в ч. 5 ст. 51 Закона «Об ООО», юридические лица, созданные в результате реорганизации, несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного общества перед его кредиторами. Тем не менее необходимо, чтобы вновь созданные юридические лица несли солидарную ответственность по обязательству не только если разделительный баланс не позволяет определить правопреемника по обязательству юридического лица, но и когда из разделительного баланса или любых иных доказательств следует, что при реорганизации недобросовестно распределены активы и обязательства реорганизуемых юридических лиц, что привело к существенному нарушению интересов кредиторов[147]. Конечно же на практике неизбежно возникнут сложности с определением «существенности» нарушения интересов кредиторов и с определением «добросовестности» и «недобросовестности» распределения активов, эти понятия должны быть законодательно закреплены, чтобы не оставлять их на вольное трактование судами.
Реорганизация может серьезно «ухудшить положение кредиторов юридических лиц, участвующих в реорганизации. Например, при выделении, когда в новое юридическое лицо выводятся высоколиквидные активы, а все основные обязательства остаются на балансе» реорганизуемого юридического лица, которое вряд ли сможет погасить хотя бы часть своих долгов[148]. Поэтому в ст. 60 ГК РФ, п.6 ст. 15 ФЗ «Об АО», п. 5 ст. 51 ФЗ «Об ООО», сделаны попытки обезопасить добросовестных кредиторов от таких ситуаций дополнительной гарантией, позволяющие «избежать использования реорганизации как способа уклонения от исполнения обязательств» и устанавливающие солидарную ответственность юридических лиц, продолживших деятельность либо возникших в результате реорганизации, по обязательствам, требование о досрочном прекращении или исполнении которых исполняется после завершения реорганизации. Кредиторы могут в судебном порядке требовать досрочного исполнения обязательства в течение 30 дней с даты последнего официального опубликования уведомления о реорганизации в СМИ.
Если рассматривать реорганизацию, направленную на сокрытие активов должника от обращения взыскания на них по требованиям кредиторов, одной из форм злоупотребления правом, так как она направлена на уклонение от исполнения обязательств и, как следствие, имеет цель причинить вред интересам кредиторов[149], тогда злоупотребление правом не пригодно по своей правовой природе и для целей возврата имущества в порядке реституции как последствия недействительности сделки, например для обращения на него взыскания по требованиям кредиторов, так как злоупотребление правом не является основанием для признания сделки недействительной[150].