Файл: Прекращения участия в предпринимательской деятельности посредством безвозмездной передачи бизнеса новым владельцам.pdf
Добавлен: 28.03.2023
Просмотров: 94
Скачиваний: 2
СОДЕРЖАНИЕ
Законодательными способами прекращения юридического лица выступают ликвидация, реорганизация и исключение недействующего юридического лица из Единого государственного реестра юридических лиц.
Рассмотрим критерии разграничения таких способов прекращения как реорганизация и ликвидация.
Ликвидация юридического лица, как способ прекращения представляет собой процедуру, инициируемую юридическое лицо ликвидируется по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано.
Реорганизация в свою очередь представляет собой процедуру преобразования, направленную на видоизменение юридического лица, т.е. создание новых юридических лиц на основе существующих путем преобразования или присоединения существующих юридических лиц. Результатом процедуры прекращения участия в предпринимательской деятельности является изменение правового статуса (организационно-правовой формы), имеющее правоустанавливающее значение как для реорганизуемых юридических лиц, так и для их участников и кредиторов.
Из приведенных определений сделаем вывод, что в отличие от ликвидации реорганизация рассматривается как процесс прекращения юридических лиц с последующим правопреемством.
В основе разграничения ликвидации и прекращения участия в предпринимательской деятельности юридического лица лежит степень универсального правопреемства. Именно возможность определить правопреемство сторон является основным результатов ликвидационных или реорганизационных процедур, несмотря на схожесть осуществляемых действий. В судебной практике находим аналогичные подходы. Так, суд, ссылаясь на п. 4 ст. 57 ГК РФ, а также на п. 4 ст. 16 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" подтвердил, что реорганизация есть процесс, она может прекращена, приостановлена. Это значит, что она имеет обратимый характер[24].
Ликвидируемая фирма «Trans» прекращает деятельность. При этом не допустима передача имущества другому вновь созданному лицу. Поэтому в данном случае ликвидация юридического лица носит сущностный, а не формальный характер.
При прекращения участия в предпринимательской деятельности, в отличие от ликвидации, происходит относительное прекращение юридического лица с переходом его прав и обязанностей к другому лицу. А значит имеет место универсальное правопреемство во всех способах прекращения участия в предпринимательской деятельности за исключением выделения, при которой происходит только частичная передача прав и обязанностей реорганизуемого общества, поскольку последнее продолжает действовать.
Как отмечает Рубин Ю.Б., наличие правопреемства лежит в основе создания нового юридического лица путем изменения размера консолидированного капитала, организационно-правовой формы или проявления иных признаков. При этом процедура прекращения юридического лица носит формально- регистрационный характер. Правопреемство позволяет передать оставшееся имущество создаваемым юридическим лицам. Кредиторы при этом получают возможность предъявить иск к вновь созданным организациям[25].
Таким образом, универсальное правопреемство возникает только при прекращения участия в предпринимательской деятельности юридического лица. Ликвидация юридического лица делает невозможным передачу правомочий иному юридическому лицу.
Ликвидацию юридического лица необходимо отграничивать как процедуру и от исключения юридического лица из ЕГРЮЛ. Предусмотренное ст. 64.2 ГК РФ и ФЗ от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» прекращение недействующего юридического лица представляет собой альтернативный вариант прекращения деятельности. При этом не происходит ликвидационных процедур, т.е. прекращение дел и самого факта существования организации[26].
Основанием проведения процедуры исключения из реестра недействующего юридического лица является наличие задолженности по налогам, сборам, пеням и финансовым санкциям перед бюджетом. Пленум ВАС РФ в Постановлении от 20.12.2006 г. № 67 «О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о банкротстве отсутствующих должников и прекращении недействующих юридических лиц» разъяснил, что в соответствии со ст. 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» юридическое лицо, которое в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность. Такое юридическое лицо может быть исключено из государственного реестра юридических лиц в порядке, предусмотренном Законом № 129-ФЗ, то есть по решению регистрирующего органа[27].
Статья 21.1 Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» регулирует общий порядок процедуры исключения юридического лица из ЕГРЮЛ. Субъектом данной процедуры выступает регистрирующий орган, принимающий решение о совершении правопрекращающих действий.
Обязательным условием инициации процедуры исключения юридического лица из ЕГРЮЛ является срок, в течение которого должны наблюдаться нарушения. Он составляет 12 месяцев[28].
Инициирование процедуры прекращения деятельности не предполагает действий, которые осуществляются при ликвидации юридического лица: не создается ликвидационная комиссия, не удовлетворяются требования кредиторов, при недостаточности имущество не организуется конкурсное производство, не совершается каких-либо юридических действий по выявлению и оценке имущества, а также его продаже. В законодательстве не освещен вопрос о судьбе оставшегося имущества такого юридического лица.
2.2. Проблемы судебного урегулирования отношений прекращения участия в предпринимательской деятельности посредством безвозмездной передачи бизнеса новым владельцам
Ликвидация, реорганизация — процессы, которые, так или иначе, могут быть связаны между собой в рамках преобразований структуры управления предприятием, холдингов. Поэтому их рассмотрение может во многих случаях осуществляться в одном и том же контексте. Выделяют 2 вида прекращения участия в предпринимательской деятельности — добровольная и принудительная[29].
Соответствующий вид прекращения участия в предпринимательской деятельности осуществляется в соответствии с принятым руководством фирмы решением. При этом возможны варианты в определении дальнейшего формата ведения бизнеса. Так, например, если предполагается реорганизация путем слияния, то хозяйствующие субъекты, которые участвуют в данном процессе, заключают особое соглашение, в рамках которого фиксируется порядок рассматриваемой процедуры, а также принципы распределения долей в образуемой фирме (или же установления объемов акций, которые передаются во владение тем или иным совладельцам)[30].
Данный вид прекращения участия в предпринимательской деятельности предполагает принятие решения, в соответствии с которым реализуется рассматриваемая процедура, компетентным органом власти или же судом. Поводом для принудительной прекращения участия в предпринимательской деятельности может быть, к примеру, необходимость в организации расчета фирмы с кредиторами за счет реализации имущества, которое подлежит распределению между иными хозяйствующими субъектами[31].
Законодательство РФ предусматривает классификацию, по которой выделяется 5 соответствующих процедур: - слияние фирм; - присоединение одной компании к другой; - разделение фирмы; - выделение предприятия; - преобразование бизнеса. Слияние представляет собой объединение в одну структуру 2 и более хозяйствующих субъектов.
При этом каждая из слившихся фирм прекращает свою деятельность. Как только в Федеральной налоговой службе регистрируется новое юр.лицо, то процедура прекращения участия в предпринимательской деятельности путем слияния считается завершенной. Порядок прекращения участия в предпринимательской деятельности юридического лица может предполагать присоединение одной компании или нескольких к другой. При этом каждая из фирм, которая входит в состав другой структуры, прекращает свою деятельность. Кроме того, прекращение деятельности юридического лица путем прекращения участия в предпринимательской деятельности в виде присоединения предполагает передачу компании, в которую вошел соответствующий хозяйствующий субъект, его прав и обязанностей.
Рассматриваемая процедура считается завершенной, как только ФНС РФ вносит в государственный реестр сведения о том, что все присоединенные фирмы прекратили свою деятельность[32].
Порядок прекращения участия в предпринимательской деятельности юридического лица также может предполагать разделение, которое представляет собой процедуру образования на основе фирмы других хозяйствующих субъектов, получающих юридическую самостоятельность. Следующий вариант преобразования предприятия — выделение. Он предполагает образование на базе фирмы новых юридических лиц, которые становятся независимыми от него хозяйствующими субъектами. Данная процедура считается завершенной, как только ФНС регистрирует все хозяйствующие субъекты, выделившиеся из фирмы. Следующая разновидность прекращения участия в предпринимательской деятельности — преобразование. Данная процедура предполагает прекращение деятельности одного юрлица и последующее создание на его основе нового хозяйствующего субъекта. Как только ФНС РФ завершает государственную регистрацию новой компании, то рассматриваемая процедура считается завершенной. Таковы основные способы прекращения участия в предпринимательской деятельности посредством безвозмездной передачи бизнеса новым владельцам, отражающие распространенную классификацию. То, какие конкретно из них могут быть выбраны, предопределяется спецификой конкретного вида бизнеса, обязательствами компании, приоритетами ее владельцев — перечень факторов, которые могут влиять на их предпочтения, может быть весьма внушительным.
Разобщенность саморегулируемых организаций, разделение функций и полномочий органов исполнительной власти в сфере прекращения участия в предпринимательской деятельности и, другие факторы, снижают эффективность института прекращения участия в предпринимательской деятельности в РФ. Здесь уместно высказывание академика А.И.Костяева, касающееся территориальной дифференциации условий хозяйствования, когда отсутствие единого экономического пространства осложняет реализацию потенциала страны, ограничивает возможности рыночного регулирования[33].
При анализе деятельности компании «Trans» дает основание полагать, что в их деятельности экономические рычаги по профилактике кризиса неплатежей и финансового оздоровления организации недостаточно используются, а достигнутые результаты намного ниже первоначальных ожиданий. Критическая оценка такому положению дана в таблице «Анализ функции предпринимателя на исследуемом этапе предпринимательской деятельности»
В данном случае судебной инстанцией не рассмотрены вопросы компенсации ущерба кредиторам в результате неправомерных действии должностных лиц.
Наряду с приведенными выше проблемами при управлении, можно констатировать о следующих негативных факторах, которые снижают эффективность макроэкономического развития в целом:
- нерентабельность бизнеса на рынке
- задолженности перед инвесторами
- завышенная ценовая политика
- плохая рекламная кампания
По-моему мнению ликвидация, исключение из ЕГРЮЛ являются видами прекращения юридического лица. Они различаются по содержанию и по форме. В зависимости от складывающейся ситуации кредиторы или сами участники юридического лица могут выбрать актуальный способ прекращения деятельности, устанавливая степень универсального правопреемства.
В российской практике основным кредитором, терпящим убытки при банкротстве предприятий, является государство, поскольку доля кредиторов по обязательным платежам среди инициаторов банкротства достигает 90% всех дел. Малая доля коммерческих кредиторов (банков и поставщиков) позволяет предположить, что они используют иные способы (залог, гарантии, предоплата), чтобы защититься от неплатежеспособности контрагентов. Это связано с низкой экономической эффективностью процедур банкротства.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Исследование сущности прекращения участия в предпринимательской деятельности юридического лица через фундаментальную категорию права − правового отношения (систему правоотношений), отражающего содержание, цели и юридическое значение взаимосвязей участвующих в правоотношении лиц позволяет более верно совершенствовать систему средств и способов правового регулирования. Определены понятие прекращения участия в предпринимательской деятельности юридического лица, характерные сущностные признаки прекращения участия в предпринимательской деятельности. Обосновано отсутствие необходимости в законодательном закреплении понятия прекращения участия в предпринимательской деятельности.