Файл: Прекращения участия в предпринимательской деятельности посредством безвозмездной передачи бизнеса новым владельцам.pdf
Добавлен: 28.03.2023
Просмотров: 86
Скачиваний: 2
СОДЕРЖАНИЕ
Возможность введения процедуры финансового оздоровления ограничивается жесткими условиями – обязательным предоставлением обеспечения исполнения обязательств должника в соответствии с графиком погашения задолженности, размер которого должен превышать размер обязательств не менее чем на 20%. При этом исполнение должником обязательств в ходе финансового оздоровления может быть обеспечено залогом, банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией, поручительством. Получается, что условия для введения процедуры финансового оздоровления даже более жесткие, чем условия погашения обязательств перед кредиторами в рамках плана оздоровления и графика погашения задолженности. Требование обеспечения само по себе закрывает возможности применения данной процедуры для многих кризисных компаний[12].
В результате у фирмы, находящейся на грани прекращения участия в предпринимательской деятельности, практически нет реальных шансов на разрешение дела во внесудебном порядке, равно как и на запуск процедуры финансового оздоровления, поскольку средства на нее должны быть заранее заложены в бюджете. Учитывая, что лишь немногие предприятия заблаговременно занимаются прогнозированием своего будущего положения, а также невысокую точность таких прогнозов в условиях быстро меняющейся среды, применение финансового оздоровления как инструмента выхода из кризиса едва ли возможно[13].
1.2 Современное состояние правового регулирования прекращения участия в предпринимательской деятельности посредством безвозмездной передачи бизнеса новым владельцам
Безвозмездная передача имущества между юридическими лицами — это один из способов эффективного использования движимых и недвижимых вещей в гражданском обороте.
Правовые аспекты безвозмездной передачи имущества между юридическими лицами
Статья 421 ГК РФ гарантирует субъектам гражданских отношений право на свободу заключения сделок — как предусмотренных нормами ГК РФ и иными нормативными актами, так и таких, которые специально законом не регулируются. В том случае, если заключаемая сторонами сделка не упоминается в законодательных актах либо включает в себя элементы нескольких договоров, к ней, согласно пункту 3 данной статьи, должны применяться те положения, которые предусмотрены для договоров, обладающих аналогичными признаками[14].
Пункт 4 статьи 421 ГК РФ указывает, что стороны вправе указать любые не противоречащие закону условия в заключаемом соглашении, однако обязательные (существенные) признаки сделки, необходимые в силу требования соответствующих нормативных актов, должны в нем содержаться вне зависимости от воли сторон. Данное правило подтверждается и требованиями статьи 432 ГК РФ, указывающей, что договор может считаться заключенным лишь в том случае, если стороны достигли взаимопонимания по всем существенным условиям (предмету, срокам и т. д.), установленным для конкретного вида сделок[15].
Следовательно, для признания сделки, которая специально не предусмотрена в нормах закона, заключенной необходимо наличие согласия сторон по существенным условиям всех сделок, входящих в состав смешанного соглашения.
Приведенные выше положения ГК РФ актуальны именно для описываемой нами сделки, поскольку такой правовой конструкции, как «безвозмездная передача имущества» в нормах ГК не упоминается. Следовательно, для выявления существенных признаков такой сделки необходимо прежде всего рассмотреть аналогичные по содержанию договоры, упомянутые в ГК РФ.
В силу пункта 2 статьи 421 ГК безвозмездным признается такое соглашение субъектов гражданских отношений, которое предусматривает передачу чего-либо одной стороне другой без получения встречного возмещения (денег, иного имущества или возникновения обязательств). При этом сам момент передачи имущества подразумевает двоякое юридическое толкование, так вещь может быть передана как во временное пользование, так и в собственность[16].
При передаче вещи в собственность без предоставления встречного возмещения речь идет о договоре дарения, так как именно данные признаки обозначены в статье 572 ГК РФ. Если речь идет о бесплатной передаче вещи во временное пользование, то такое соглашение обозначено в законодательстве (статья 689 ГК РФ) в качестве договора ссуды.
Таким образом, при осуществлении безвозмездной передачи вещи, принадлежащей одной компании, другой, у сторон имеется выбор между заключением договора дарения или ссуды. При этом предпочтение в пользу конкретного варианта должно отдаваться исходя из фактических намерений руководства обеих компаний, а также характера сложившихся отношений между ними, поскольку обе сделки имеют свои ограничения и недостатки применительно к взаимоотношениям организаций.
Согласно статье 689 ГК РФ, ссуда предполагает безвозмездное временное пользование чужой вещью с обязательным условием о ее возврате в том же состоянии с учетом нормального износа. В связи с особенностями предмета ссуды по такой сделке могут быть переданы только непотребляемые вещи (недвижимость, оборудование, машины и т. д.), то есть такое имущество, которое не изменяет своих основных характеристик в ходе эксплуатации.
При необходимости передачи расходных материалов или денег стороны могут заключать договор беспроцентного займа, согласно статьям 807 и 809 ГК РФ. В силу статьи 691 ГК вещь по сделке должна быть передана в пригодном для эксплуатации состоянии со всеми необходимыми документами и принадлежностями для ее использования по назначению.
Договор ссуды, в силу требований статьи 161 ГК РФ, может быть заключен между организациями только в письменной форме. Государственной же регистрации такой сделки с недвижимостью нормы ГК не требуют, за исключением случаев, когда предметом сделки являются объекты культурного наследия, согласно пункту 3 статьи 689 ГК РФ[17].
Сторонами договора ссуды могут быть любые по организационно-правовой форме компании, однако ссудодателем, в силу статьи 690 ГК РФ, может быть лишь собственник вещи либо специально назначенное им лицо.
Согласно статьям 610 и 689 ГК РФ, стороны вправе как обозначить в соглашении срок действия ссуды, так и не предусматривать его вовсе. В последнем случае ссуда будет считаться бессрочной. В то же время как от срочного, так и от бессрочного договора стороны вправе отказаться в любое время, уведомив об этом контрагента минимум за месяц до расторжения сделки. Согласно статье 695 ГК РФ, в случае если стороны не обозначат иное, все расходы по содержанию вещи (проведение текущих и капитальных ремонтов и прочие эксплуатационные издержки) возлагаются на ссудополучателя. Одновременно с расходами, в силу статьи 696 ГК РФ, риск случайного повреждения или порчи вещи также возлагается на ссудополучателя. Ответственность же за вред, нанесенный при использовании вещи ссудополучателем, в силу статьи 697 ГК РФ будет возлагаться на ссудодателя, если он не докажет, что вред был причинен умышленно или ввиду грубой неосторожности ссудополучателем либо самому себе третьим лицом.
Следует помнить, что ссуда может быть прекращена досрочно и по целому ряду специальных оснований одной из сторон, согласно положениям статьи 698 ГК РФ. Так, ссудодатель вправе потребовать расторжения сделки и возврата имущества, если ссудополучатель[18]: эксплуатирует вещь не в соответствии с ее назначением (вопреки условиям сделки); содержит вещь в неисправном состоянии без проведения необходимого обслуживания и ремонта; наносит вред вещи или иным образом ухудшает ее эксплуатационные характеристики; передает вещь третьим лицам без наличия специального разрешения ссудодателя.
В свою очередь, ссудополучатель может потребовать расторжения соглашения, если ссудодатель[19]: не передал необходимые документы (принадлежности) для использования вещи; передал вещь в неисправном состоянии; не предупредил об имеющихся обременениях, связанных с переданной вещью. Согласно статье 572 ГК РФ, предметом дарения (подарком) может любая вещь (как потребляемая, так и не потребляемая), имущественные права либо такие действия, которые могут освободить одаряемого от исполнения какой-либо имущественной обязанности. Сделки по дарению между организациями заключаются, ввиду требований статьи 161 ГК РФ, только в письменной форме. При этом важно знать, что дарение недвижимости требует государственной регистрации перехода прав собственности. Подарком, в силу пункта 2 статьи 572 ГК РФ, может быть лишь четко обозначенное имущество, которое должно быть передано одновременно с заключением сделки. Если же речь идет об обещании что-либо подарить, таковое намерение должно четко обозначать, кому и какую именно вещь даритель намеревается передать в будущем[20].
В силу требований статьи 576 ГК РФ подарить вещь может лишь организация — собственник такой вещи. В иных случаях для заключения сделки дарения требуется согласие на то собственника.
При этом статья 575 ГК устанавливает категорический запрет на передачу в дар имущества, денег или иных подарков стоимостью свыше 3 тыс. руб., если сторонами такой сделки являются коммерческие организации, в то время как размер подарков некоммерческим организациям законодательно не ограничен. Данный запрет обусловлен спецификой предпринимательской деятельности, цель которой, согласно пункту 1 статьи 2 ГК РФ, состоит в систематическом извлечении прибыли от пользования принадлежим организации имуществом.
Цели установления такого ограничения — это, с одной стороны, отсечение любых возмездных сделок, которые в силу пункта 1 статьи 572 ГК РФ могут маскироваться под дарение с целью получения необоснованных налоговых льгот; с другой — предоставление освобождения от налогов тем организациям, которые действительно осуществляют религиозную благотворительную и иную общественно полезную деятельность и в силу пункта 2 статьи 251 НК РФ могут не включать подаренное имущество в налогооблагаемую базу.
Любые сделки по дарению, предусматривающие встречные обязательства второй стороны, а также сделки между коммерческими организациями, фактически являющиеся дарением, при стоимости подарка более 3 тыс. руб., в силу статьи 170 ГК РФ будут ничтожны с момента их заключения[21].
ГЛАВА 2. СОВЕРШЕНСТВОВАНИЕ МЕХАНИЗМА ИНСТИТУТА ПРЕКРАЩЕНИЯ УЧАСТИЯ В ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
2.1 Судебная практика как источник регулирования отношений прекращения участия в предпринимательской деятельности посредством безвозмездной передачи бизнеса новым владельцам
Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания, т.е. в момент государственной регистрации (п. 2 ст. 51 ГК РФ), и прекращается в момент исключения записи об этом из единого государственного реестра юридических лиц (п. 8 ст. 63 ГК РФ)[22].
В юридической литературе в разное время институту прекращения юридического лица уделялось внимание ученых, но этих исследований недостаточно. Все они как правило, сводятся к анализу отдельных форм прекращения юридического лица. Однако актуальным является сравнительный анализ различных форм прекращения необходим для уяснения правовой природы данных институтов гражданского права. Прекращение юридического лица как институт гражданского права исследован не полно. Как правило прекращение юридического лица понимается как следствие реализации определенного юридического состава и юридический факт, прекращающий гражданские правоотношения[23].