Файл: Договоры и их виды, как одна из форм организации коммерческой деятельности по работе с контрагентами (на примере конкретной организации).pdf

- изобретений, полезных моделей, промышленных образцов (п. 2 ст. 1369 ГК РФ);

- товарных знаков и знаков обслуживания (п. 2 ст. 1490 ГК РФ);

- селекционных достижений (ст. 1414 ГК РФ);

- топологий интегральных микросхем (если топология была зарегистрирована по желанию правообладателя) (п. 1 ст. 1452, п. 2 ст. 1460 ГК РФ).

В отношении зарегистрированных программы для ЭВМ или базы данных государственной регистрации подлежит только переход исключительного права. Предоставление права использования программы для ЭВМ или базы данных государственной регистрации не подлежат. Такой вывод следует из совокупности норм абз. 2 п. 2 ст. 1235, п. 7 ст. 1232, п. 5 ст. 1262 ГК РФ.

За регистрацию предоставления права использования результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации взимаются патентные и иные пошлины (п. 1 ст. 1249 ГК РФ).

С 1 апреля 2016 г. размеры пошлины за рассмотрение заявления о государственной регистрации предоставления права использования изобретения, полезной модели, промышленного образца, товарного знака, знака обслуживания по лицензионному (сублицензионному) договору и принятие решения по результатам его рассмотрения предусмотрены Постановлением Правительства РФ от 10.12.2008 № 941.

До указанной даты существовала неопределенность, поскольку в прежней редакции названного Постановления были установлены размеры патентной пошлины за регистрацию лицензионных (сублицензионных) договоров в отношении изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, товарных знаков и знаков обслуживания, а не за регистрацию предоставления права использования этих объектов по данным договорам.

Отметим: ни в Постановление Правительства РФ от 14.09.2009 № 735 (которым установлены размеры патентной пошлины за регистрацию лицензионных (сублицензионных) договоров в отношении селекционных достижений), ни в Налоговый кодекс РФ (которым установлены размеры государственной пошлины за регистрацию лицензионных (сублицензионных) договоров в отношении топологий интегральных микросхем) не внесены соответствующие изменения. В связи с этим за разъяснениями по данному вопросу рекомендуем обратиться в Минсельхоз России - при предоставлении права использования селекционных достижений, в налоговый орган - при предоставлении права использования топологий интегральных микросхем.

2. Лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату (п. 1 ст. 1235 ГК РФ).

По сублицензионному договору сублицензиату могут быть предоставлены права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации только в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата (п. 2 ст. 1238 ГК РФ).

3. Если в лицензионном договоре не указана территория, на которой допускается использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, лицензиат вправе использовать их на всей территории Российской Федерации (п. 3 ст. 1235 ГК РФ).

4. Срок, на который заключается лицензионный договор, не может превышать срок действия исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (п. 4 ст. 1235 ГК РФ). Поэтому договор, содержащий условие о сроке его действия, превышающем срок действия исключительного права, считается заключенным на срок, равный сроку действия исключительного права (п. 13.5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 5, Пленума ВАС РФ № 29 от 26.03.2009).

Такое же правило действует и в отношении сублицензионного договора, заключенного на срок, превышающий срок действия лицензионного договора (п. 3 ст. 1238 ГК РФ).

Лицензионный договор, срок действия которого не определен, считается заключенным на пять лет, но не более срока действия исключительного права (абз. 2, 3 п. 4 ст. 1235 ГК РФ).

5. Особенности лицензионного договора, предусматривающего использование результата интеллектуальной деятельности в составе сложного объекта (кинофильма, иного аудиовизуального произведения, театрально-зрелищного представления, мультимедийного продукта, базы данных), предусмотрены ст. 1240 ГК РФ.

6. Особые условия издательского лицензионного договора установлены ст. 1287 ГК РФ.

7. Ответственность перед лицензиаром за действия сублицензиата несет лицензиат, если лицензионным договором не предусмотрено иное (п. 4 ст. 1238 ГК РФ).

8. К сублицензионному договору применяются правила Гражданского кодекса РФ о лицензионном договоре (п. 5 ст. 1238 ГК РФ).

Существенные условия:

Это условия, обязательные для договоров данного вида. Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Без них договор будет считаться незаключенным.

Существенными условиями являются:

- предмет договора путем указания на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, право использования которых предоставляется по договору, с указанием в соответствующих случаях номера документа, удостоверяющего исключительное право на такой результат или на такое средство (патент, свидетельство) (пп. 1 п. 6 ст. 1235 ГК РФ);

- способы использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (пп. 2 п. 6 ст. 1235 ГК РФ);

- условие о размере вознаграждения или порядке его определения (для возмездного лицензионного договора). В таком договоре может быть предусмотрена выплата лицензиару вознаграждения в форме фиксированных разовых или периодических платежей, процентных отчислений от дохода (выручки) либо в иной форме (п. 5 ст. 1235 ГК РФ).

Лицензионный договор о предоставлении права использования товарного знака должен содержать наряду с условиями, предусмотренными п. 6 ст. 1235 ГК РФ, перечень товаров, в отношении которых предоставляется право использования товарного знака (п. 1.1 ст. 1489 ГК РФ).

1. По общему правилу лицензионный договор предполагается возмездным (п. 5 ст. 1235 ГК РФ). Поэтому, если в лицензионном договоре прямо не оговорена его безвозмездность, но при этом в нем не согласовано условие о размере вознаграждения или о порядке его определения, такой договор считается незаключенным (абз. 2 п. 5 ст. 1235 ГК РФ, п. 13.6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 5, Пленума ВАС РФ № 29 от 26.03.2009).

2. Не допускается безвозмездное предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в отношениях между коммерческими организациями на территории всего мира и на весь срок действия исключительного права на условиях исключительной лицензии, если Гражданским кодексом РФ не установлено иное (п. 5.1 ст. 1235 ГК РФ).

В приложениях приведены образцы двух договоров, используемых в предпринимательской деятельности ОАО «СМП».

2.2. Вопросы совершенствования договорной работы в ОАО «СМП»

В качестве совершенствования договорной работы в ОАО «СМП» отметим следующие моменты.

1. В компании работает только один юрист, нет какой-либо группы по договорной работе. Существует определенный риск в допущении ошибок специалистом на этапе заключения договора. Поэтому необходимо в помощь ему «отрядить» хотя бы одного специалиста с соответствующим высшим образованием (юридическим либо экономическим).

2. Необходимо модернизировать систему работы с договорами. Необходим учет договоров. Необходима разработка локальных нормативных актов, регламентирующих порядок заключения, исполнения договоров, работы с контрагентами – должниками.

3. Отсутствует программное обеспечение для проверки контрагентов. Необходимо приобретение программ, к примеру, «Контур – Фокус» (в последние годы эта система очень положительно себя зарекомендовала).

4. Компания часто допускает просчеты при заключении договоров. Особенно это касается руководства предприятия, которое (в силы ряда причин: в целях получения сиюминутной прибыли) направляет 100 %-ную предоплату непроверенному контрагенту из другого региона (Челябинская область, Свердловская область, Курганская область) на поставку щебня, керамзита, песка, цемента и т.д. Контрагент, получив средства, оказывался неспособным выполнить свои обязательства. ОАО «СМП» выигрывало судебный процесс против «партнера», но исполнительное производство не помогало вернуть денежные средства либо товар.

5. В составе руководства компании находятся бенефициары (физические лица), сами владеющие аналогичными производствами, по сути, являясь конкурентами ОАО «СМП». Это создает определенные ситуации, «корпоративные войны», передел власти и т.д. Все это негативно влияет на дальнейшую судьбу организации в целом.

6. У компании зачастую отсутствуют свободные денежные активы для приобретения дорогостоящего оборудования. Практически все оборудование фирма приобретает по договору лизинга, у иностранных производителей, так как в России такие предложения отсутствуют либо продается оборудование, уже использованное 5-10 лет. Это также негативно влияет на развитие организации: дополнительные затраты на лизинговые платежи; платежи осуществляются в иностранной валюте; необходимость увеличения стоимости своей продукции для того, чтобы «остаться на плаву» самой компании и т.д.

7. Плохо поставленная договорная работа создает риск заключения договора с «фирмами-однодневками». В компании отсутствует специальная служба экономической безопасности. В целом кадровый потенциал компании низок. Кроме того, налицо «родственные отношения» многих работников, когда фирма превращается постепенно в «семейное предприятие». Со стороны профессионалы в руководство компанией не допускаются.

8. Необходима разработка образцов договоров, хотя бы самых основных. Нужны примерные дополнительные соглашения, с соответствующими оговорками (антикоррупционными и т.д.).

Заключение

Итак, в заключение нашей работы отметим основные моменты, касающиеся гражданско-правового договора и его видов.

В законодательстве и практике его применения термин "договор" (имеется в виду гражданско-правовой договор) употребляется по меньшей мере в четырех значениях: как соглашение, как документ, как обязательственное правоотношение и как интегрированное (комплексное) понятие. Договор как соглашение является наиболее распространенным и часто употребляемым в законодательстве и в практике понятием. В этом значении понятие договора получило легальное определение в ст. 420 ГК: "Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей".

Определение договора через соглашение имеет ряд важных последствий. Первое. Понятие договора суживается до понятия юридического факта как разновидности сделки. Само по себе соглашение еще не является договорным отношением между участвующими в нем сторонами. Оно лишь направлено на его установление. Будучи результатом встречного совпадения воли сторон на достижение указанной цели, соглашение выполняет одну весьма существенную функцию. В нем определяется модель правоотношения, возникающая из договора как соглашения. Эта модель имеет обязательный для сторон характер, поскольку обеспечивается юридическими санкциями.

Второе. Из содержания п. 1 ст. 432 ГК видно, что соглашение должно относиться в целом к договорам конкретного вида (купле-продаже, займу, подряду и т.д.), а не к условиям, составляющим лишь отдельные элементы таких договоров. Законодатель последовательно проводит линию на использование понятия договора как соглашения (юридического факта) только применительно к стадии возникновения соответствующего правоотношения. В то же время термин "соглашение" употребляется в более широком смысле слова, распространяя свое действие также на стадии изменения и прекращения возникающего из договора правоотношения. Так, согласно п. 1 ст. 450 ГК изменение и распространение договора возможны по соглашению сторон, не называемому договором. В договорной практике такие соглашения обычно именуются дополнительными.

Можно сказать, что каждый договор является соглашением, но не каждое соглашение называется договором.

Третье. По российскому праву договорами признаются как соглашения сторон с будущим исполнением возлагаемых на должника обязанностей, так и соглашения, исполняемые при самом их совершении. Вторая категория соглашений в общей форме предусматривается в п. 2 ст. 159 ГК (сделки, исполняемые при самом их совершении). К числу таких сделок, в частности, может относиться договор дарения, в котором вещь передается в собственность при его совершении (ст. 572 ГК), договор перевозки груза (ст. 785 ГК). По существу, в данном случае речь идет о всех реальных договорах, являющихся такими по определению закона или оговоренных при заключении соглашения самими сторонами. Англо-американская концепция договора как обещания, обращенного в будущее с момента заключения договора, в российском гражданском праве не применяется.