Файл: Законодательные органы государственной власти (Законодательные органы государственной власти).pdf

Отличительным признаком семьи общего права является также оригинальный понятийный аппарат, особая правовая терминология, существенно - отличная от той, которая используется в романо-германском праве.

Далее считаю важным провести сравнительно-правовой анализ рассмотренных мной правовых систем современности, поскольку только в сравнении можно выявить их плюсы и минусы, и, соответственно, наметить пути совершенствования действующего законодательства.

2.3. Сравнительная характеристика романо-германской и англосаксонской правовых систем

Взяв за основу источники права, к примеру, можно выявить существенные отличия в юридической технике двух рассматриваемых правовых семей. Думаю, что это самый главный критерий, по которому различаются эти правовые семьи.

Романо-германская правовая семья:

В результате такого анализа внешний вид этой семьи будет выглядеть так, как показано на схеме 2.3.1.

Схема 2.3.1. Романо-германская правовая семья

Как можно увидеть на диаграмме ведущим источником романо-германского права выступает нормативно-правовой акт. Используется также юридический прецедент (когда закон неясен, противоречив). Не сбрасываются со счетов и обычаи, хотя они считаются устаревшим источником права. По сравнению с другими семьями здесь широко используется юридическая доктрина.

Законодательство регулирует все наиболее важные аспекты жизни. Характерны писаные конституции, обладающие высшей юридической силой. Присутствует упорядочение нормативного материала, система права структурируется по отраслям, подотраслям, правовым институтам. Существует деление права на публичное и частное. Отрасли материального права занимают доминирующее положение по сравнению с процессуальными отраслями.

Правовые нормы формулируются законодательными и исполнительными органами государственной власти.

Суд не создает права, он только толкует и применяет его.

Суть романо-германской традиции права – юридическое заключение, не имеющее основы в законе, несостоятельно.

Достоинства – четко организованная, непротиворечивая, иерархически структурированная система законодательства.

Недостатки – некоторая оторванность от реальной жизни, так как законотворчество не может объективно предусмотреть все нюансы и изменения социальных отношений.

Англосаксонская правовая семья:

Теперь по такому же критерию рассмотрю особенности общего права. Внешний вид этой семьи будет выглядеть так, как показано на схеме 2.3.2.

Схема 2.3.2. Англосаксонская правовая семья

В этой правовой семье одновременно существует и система нормативно-правовых актов и прецедентное право. Но, главный источник права – судебный прецедент. В настоящее время все больше используются в правовом регулировании и законы. Используются и обычаи, но они имеют второстепенное значение. Юридическую доктрину недооценивают.

Судья – субъект правотворчества. Сила прецедента определяется местом суда в иерархии судебной власти, низшие суды прецедентов не

создают. При этом каждый судья формально связан решениями вышестоящих и аналогичных судов.

Для англосаксонского права характерен не нормативный, а казуальный тип юридического сознания.

Отсутствует деление права на частное и публичное. Как правило, нет и отраслевого деления норм. Формальный приоритет принадлежит законодательству, но фактически все зависит от усмотрения судьи, от того, как он истолкует и применит норму закона. Именно на судебное решение, а не на норму закона будут ориентированы все участники правоотношения. Поэтому судебное решение имеет фактический приоритет перед законодательством.

Достоинства – гибкость, оперативность, связь с повседневной жизнью, быстрое приспособление права к изменяющейся обстановке.

Недостатки – отсутствие системности права, казуистичность права, недостаточная определенность.

Итак, как выяснилось, обе правовые семьи имеют свои преимущества и недостатки. В связи с этим, думаю, что возможно даже сочетать некоторые из их особенностей для общего блага. Например, в странах континентального права судам при рассмотрении дел было бы неплохо руководствоваться не только нормами права, но и справедливостью. А в странах общего права целесообразно создать сборники самых распространенных прецедентов, что облегчило бы работу юристам.

Однако в настоящее время интерес представляют и другие правовые системы мира, заметно отличающиеся от двух представленных выше. Таким правовым семьям и посвящена третья глава курсовой работы.

Глава 3. РЕЛИГИОЗНЫЕ ПРАВОВЫЕ СЕМЬИ

3.1. Особенности мусульманского права

В отличие от англосаксонской и романо-германской правовых семей мусульманское право не является самостоятельной отраслью или областью науки. Сложившись в своей основе еще в VII-X веках в период становления и развития феодальных отношений в Арабском Халифате, оно неизменно выступает лишь как одна из сторон ислама. Эта религия содержит в себе, во-первых, теологию, которая устанавливает и уточняет, во что мусульманин должен верить и во что не должен верить. А во-вторых, она содержит предписания верующим, указывающие на то, что они должны делать и что не должны. В исламской религии совокупность таких предписаний именуется шариатом («путем следования» в переводе) и составляет собственно то, что называют мусульманским правом [19].

Истоки права связывают с именем пророка Мухаммеда (571-632 гг. н. э.), изложившим в своих публичных проповедях систему религиозных и правовых взглядов, полученных им непосредственно от Аллаха. Личность Мухаммеда занимает важное место как в религиозной доктрине ислама в целом, так и в одной из его сторон, составляющей суть и содержание мусульманского права. Признание пророческой миссии Мухаммеда является одним из двух непременных символов мусульманской веры. А именно, веры в то, что «нет никакого божества, кроме Аллаха» и что Мухаммед является пророком и посланником Аллаха [20].

Система этих взглядов закреплена в священной книге мусульман – Коране. К концу X века исламскими правоведами и судьями путем толкования Корана была сформулирована система конкретных правовых норм, образовавших завершенную систему права, которая была

канонизирована – объявлена священной, не подлежащей никакому пересмотру. В связи с тем, что мусульманское право имеет божественное начало, государство лишается права заниматься законотворчеством.

Мусульманское право регулирует отношения только между мусульманами. Отношения мусульман с представителями иных религиозных конфессий регулируются светскими законами либо соглашениями сторон.

Основными источниками мусульманского права являются тексты религиозных писаний. Прежде всего, это священная книга мусульман Коран (114 сур (глав), содержащих более 4000 коротких стихотворных фрагментов). Среди религиозных строф Корана встречаются и правовые строфы, касающихся вопросов гражданского права, уголовного права, уголовного процесса, правового положения личности (мужчины).

Положения Корана дополняются другими источниками. В частности, Сунна (сложилась в период с VII по IX века) содержит свод правил поведения, записанных учениками Мухаммеда, с учетом его высказываний и поступков. Правовые положения Сунны носят казуальный характер, поскольку связаны с конкретными эпизодами жизни пророка. Положения (адаты) Сунны не являются равноценными – их делят на аутентичные, хорошие и слабые. Обязательное значение придается только аутентичным адатам, которые образуют основу мусульманского права и конкретизированы в его третьем источнике – Иджме.

Иджма содержит систему правовых норм, которые были выведены авторитетными богословами и юристами путем толкования и разъяснения правовых строф Корана и адатов Сунны. Иджма признается основным источником права при разрешении конкретных дел. Также Иджма выступает в качестве своеобразного средства, способа восполнения

пробелов в мусульманском праве в тех случаях, когда ни Коран, ни Сунна не могут дать убедительного ответа на возникающие вопросы.

В мусульманском праве отсутствует деление норм на частное и публичное право. В числе его основных отраслей выделяются уголовное, гражданское, судебное, семейное право, отрасль властных норм (вопросы государственного и административного права).

Классический мусульманский суд состоит из одного судьи (кади). При этом отсутствуют какие-либо кассационные и надзорные инстанции. Однако в ряде современных государств, предпринимаются попытки реформирования системы мусульманских судов. Так, Египет, Тунис, Пакистан, Алжир, Турция от них отказались полностью, в Судане система таких судов приняла многоступенчатый характер. В то же время в Иране наблюдается противоположная тенденция – Конституция 1979 года установила обязательность соответствия всего действующего законодательства шариату и рассмотрение мусульманскими судами гражданских и уголовных дел.

В XX веке в ряде мусульманских государств, стала проводиться активная законотворческая деятельность, была создана система светского права, ориентированная на нормы европейского права. Объективными причинами усиления правового дуализма в мусульманских странах являются факторы «врастания» мусульманского права в правовые семьи и системы других стран, факторы вестернизации, влияния «западного» права на правовые системы мусульманских стран [21].

В настоящее время мусульманские и светские законы действуют параллельно, в частности, в Турции, Египте, Сирии, Тунисе, Ираке, Южном Йемене и других арабских и африканских государствах.

3.2. Семья индусского права

Индусское право является самой древней правовой семьей. Ее «возраст» насчитывает более чем четыре тысячи лет. Подобно мусульманскому праву, индусское право не является национальным правом. Это система норм (большей частью моральных, религиозных и традиционных), образующих основу мировоззрения и поведения членов общин Индии и других стран, где исповедуется индуизм (Пакистан, Бангладеш, Бирма, Малайзия, Южный Йемен, Непал и прочие).

Индусское право определяет личный статус человека в обществе, регулирует отношения собственности, пользования имуществом, наследования, трудовую деятельность общины.

Исторически основными источниками индусского права выступают сборники религиозных песен, молитв, гимнов, созданных во II тысячелетии до нашей эры. Впоследствии нормы индусского права были закреплены в различных письменных источниках – шастрах [22]. Примером таких источников могут служить «Законы Ману», законы Яджнавалкья, законы Нарады.

Согласно индуистской идеологии поведение людей определяется тремя движущими силами: добродетелью, интересом и удовольствием. Соответственно выделяются три вида шастр: дхарма – учит людей искусству добродетели, угодному богу поведению; артха – учит искусству управлять и быть богатым; кама – учит получать удовольствие.

Согласно дхармашастре всемирный естественный порядок установлен богами, которые являются и его хранителями. От человека же требуется лишь надлежащее исполнение своих обязанностей, что обеспечивает поддержание установленного порядка. При этом круг обязанностей зависит от принадлежности субъекта к той или иной социальной группе (касте).

Индуизм выделяет четыре касты: брахманов (священнослужители); кшатриев (воинов и правителей), вайшиев (землевладельцев и ремесленников) и шудр (слуг). Кроме того, определенные слои населения признавались изгоями общества – кастой неприкасаемых, предназначенной для выполнения наиболее тяжелых и не престижных работ.

Среди источников индусского права можно выделить также сборники, в которых комментируются положения шастр. Выбор дхармашастры и сборника ее комментариев, которые надлежит исполнять, осуществляют сами жители той или иной общины. Более того, им разрешается пользоваться и местными обычаями (даже если они противоречат дхарме).