Файл: Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств (ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ОБСЛЕДОВАНИЯ ПОМЕЩЕНИЙ, ЗДАНИЙ, СООРУЖЕНИЙ, УЧАСТКОВ МЕСТНОСТИ И ТРАНСПОРТНЫХ СРЕДСТВ).pdf
Добавлен: 30.03.2023
Просмотров: 769
Скачиваний: 22
СОДЕРЖАНИЕ
Закон об ОРД не предусматривает (но и не запрещает!) участие адвоката в оперативно-разыскных мероприятиях. Сами полицейские по понятным причинам не любят присутствия адвокатов и всячески стараются избежать такой компании. Однако на данную тему принято несколько определений Конституционного Суда РФ, в которых вполне четко сформулирована его позиция (определения от 20.12.2005 N 473-О, от 09.06.2005 N 327-О, от 15.11.2007 N 924-О-О): если выступающее в официальном качестве должностное лицо осуществляет в отношении гражданина оперативно-разыскное мероприятие, направленное на выявление фактов и обстоятельств, уличающих данного гражданина в совершении преступления, то с этого момента непосредственно действует ч. 1 ст. 48 Конституции РФ (она гарантирует каждому право на получение квалифицированной юридической помощи). Следовательно, участие адвоката в обследовании (если этого хочет и об этом ходатайствует гражданин, участвующий в обследовании) является законным и не может быть воспрещено, однако обязанность по обеспечению адвоката при производстве указанного мероприятия не возлагается на сотрудников полиции.
Участие адвоката в любом ОРМ может иметь огромное значение еще и потому, что проводить ОРМ в отношении адвоката полицейские могут только по судебному решению (п. 3 ст. 8 Федерального закона от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"). А это значит, что приехавший на ОРМ адвокат (в отличие даже от штатного юрисконсульта) не может быть сам подвергнут опросу, его вещи не должны быть осмотрены в рамках обследования и т.п.
Таким образом, основанием для проведения обследования является Распоряжение о проведении гласного оперативно-разыскного мероприятия обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств.
Обследование проводится, как правило, в дневное время (с 6 до 22 часов по местному времени, см. п. 21 ст. 5 УПК РФ). В ночное время проводить обследование можно лишь:
- в случаях, которые не терпят отлагательства и могут привести к сокрытию фактов преступной деятельности,
- в случае угрозы экономической или экологической безопасности страны.
1.2 Распоряжение о проведении полицией обследования
Порядок проведения обследования установлен Инструкцией, утв. приказом МВД России от 01.04.2014 N 199.
Основанием для проведения обследования является Распоряжение о проведении гласного оперативно-разыскного мероприятия (далее - ОРМ) обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств, далее - Распоряжение (п. 2 Инструкции N199). Форма Распоряжения содержится в приложении 1 к Инструкции N 199.
Перед началом обследования сотрудники полиции обязаны представиться, предъявить свои удостоверения (п. 1 ч. 4 ст. 5 Федерального закона от 07.02.2011 N 3-ФЗ "О полиции") и ознакомить представителя организации или предпринимателя с Распоряжением (п. 10 Инструкции N 199). Об ознакомлении нужно расписаться в тексте самого Распоряжения, там же есть и графа, куда ставится отметка об отказе ознакомления с Распоряжением. Кроме того, сотрудники полиции выдают представителю обследуемого лица копию Распоряжения, о чем также проставляется отметка в оригинале Распоряжения (п. 10 Инструкции N 199).
Необходимыми реквизитами Распоряжения являются:
1. Подпись (с обязательной расшифровкой, то есть фамилией и инициалами), а также наименование должности и специальное звание должностного лица, издавшего это Распоряжение.
Распоряжение должно быть подписано начальником (заместителем начальника) районного отдела, отделения, пункта полиции либо начальниками полиции более высоких уровней (полный перечень уполномоченных на подпись полицейских должностей приведен в приложении N 2 к приказу МВД РФ от 01.04.12 N 199)[13].
Специальное звание может быть, в принципе, любым - ситуации, в том числе и кадровые, могут быть разными. Однако если указанное в Распоряжение специальное звание ниже майора, то этот факт должен Вас насторожить: в таком случае целесообразно уточнить информацию о звании соответствующего должностного лица. Чем выше должность, указанная в Распоряжении, тем более высокое специальное звание следует ожидать.
Кроме того, обратите внимание на территориальную принадлежность ОВД, чье руководство выдало Распоряжение. Территориальная компетенция начальников полиции разного уровня прописана в приложении 2 к приказу МВД России от 01.04.12 N 199.
Если распоряжение издано начальником ОВД соседнего района (или иного органа, к чьей территории оперативного обслуживания обследуемый адрес не относится), то такое Распоряжение не обязательно издано с нарушением Инструкции N 199, и следовательно, является незаконным. Если обследование будет проводиться на "чужой" территории, то подписавший Распоряжение руководитель должен заблаговременно и письменно проинформировать об этом начальника территориального органа МВД, на территории обслуживания которого находится обследуемый объект (п.п. 6, 7 Инструкции N 199). В момент обследования эту информацию, конечно, невозможно получить, но в случае последующего судебного обжалования действий полиции указанные сведения могут сыграть свою роль.
2. Обоснование необходимости обследования - Распоряжение должно быть мотивированным. Это могут быть вполне конкретные факты или сведения о преступлении, рапорт сотрудника ОВД*(1). Кроме того, обследование может быть проведено по постановлению, поручению или запросу иного должностного лица, которые в таком случае должны быть поименованы в Распоряжении.
3. Объект обследования. В Распоряжении должны быть указаны наименование организации (в отношении предпринимателя или частного лица - его имя, отчество, фамилия); обязательно должен быть указан фактический адрес объекта, а также юридический, если он не совпадает с фактическим и обследование проводится в отношении организации (либо фактический адрес и адрес прописки - для физического лица). Впрочем, суды снисходительны к ошибкам в названии обследуемых лиц.
4. Сотрудники полиции, которые уполномочены провести обследование: их фамилии, имена, отчества, специальные звания и должности. Разумеется, что фактически проводить обследование могут только и именно те сотрудники, которые перечислены в Распоряжении.
Таким образом, изготовленное и подписанное распоряжение обязательно должно быть зарегистрировано в самом же органе полиции, в специальном журнале учета распоряжений о проведении гласного оперативно-разыскного мероприятия "Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств" (п. 5 Инструкции N 199). В самом распоряжении отметка о регистрации не проставляется. Однако эта информация может сыграть свою роль в случае последующего судебного обжалования действий полиции, поскольку суд проверяет данный факт.
ГЛАВА 2. ОСОБЕННОСТИ ПРОВЕДЕНИЯ ОБСЛЕДОВАНИЯ ПОМЕЩЕНИЙ, ЗДАНИЙ, СООРУЖЕНИЙ, УЧАСТКОВ МЕСТНОСТИ И ТРАНСПОРТНЫХ СРЕДСТВ
2.1 Изъятие документов и вещей при проведении полицией обследования помещений в качестве оперативно-разыскного мероприятия
Проведение обследование помещений в качестве оперативно-разыскного мероприятия, не сопряженного с изъятием документов, - явление достаточно редкое. Как правило, полиция все-таки что-то изымает. Изъятие, будучи направленным на обеспечение раскрытия преступлений, не является мерой ответственности за преступление и не связано с лишением лица права собственности. Изъятие имущества при ОРМ носит временный характер, не приводит к его отчуждению и не порождает перехода права собственности к государству.
Может возникнуть вопрос: проводится ли изъятие против воли владельцев изымаемых предметов.
Как правило, на их согласие полиция, а затем и суд просто-напросто не обращают никакого внимания. Однако нам удалось отыскать два уникальных решения, в которых суд указал, что изъятие при обследовании может проходить только с добровольного согласия на то собственников изымаемых предметов, документов и денег. Изъятие же против воли означает, что фактически полиция проводит не ОРМ "обследование", а осмотр места происшествия или обыск, который требует дополнительных процессуальных гарантий и должен быть оформлен иным образом.
Обратим внимание на еще один нюанс: формулировка части 1 ст. 15 Закона об ОРД такова, что ее можно понимать следующим образом - изъятие документов при проведении ОРМ возможно только при наличии непосредственной угрозы жизни и здоровью граждан либо безопасности РФ. Однако суды не разделяют данную точку зрения и указывают, что при возникновении таких угроз у органа ОРД появляется дополнительное право прерывать предоставление услуг связи (многие, вероятно, сталкивались с тем, что во время полицейского захвата неподалеку полностью отключалась сотовая связь), а право на изъятие документов связано лишь с основанием для проведения ОРМ[14].
Кстати, иногда оперативники умудряются "убедить" сотрудников обследуемой организации добровольно выдать им требуемые документы и иное имущество. В таком случае может составляться протокол изъятия (как по обычной процедуре), а может быть составлен странный документ "Протокол (акт) добровольной выдачи документов (электронных носителей, предметов, материалов)". Суды не усматривают в этом нарушения закона[15], однако в таких случаях критически оценивают доводы о проведении фактически обыска и изъятии лишних документов[16].
Могут изъять:
Во-первых, те предметы, которые вообще не могут и не должны у вас находиться, - наркотики, незарегистрированное оружие, взрывчатка, боеприпасы, а также документы с признаками подделки (включая фальшивые наличные деньги). Обязанность полиции изымать подобные предметы предусмотрена законом (п. 37 ст. 12 Федерального закона от 07.02.2011 N 3-ФЗ "О полиции"), п. 1 ст. 15 Закона об ОРД, п.п. 12, 13 Инструкции N 199).
Во-вторых, те документы и предметы, которые заинтересуют полицию в связи с теми обстоятельствами, из-за которых, собственно, они к вам пришли: увидят ли финансовые, бухгалтерские документы - заберут и документы, посмотрят ли на договоры - возьмут и договоры, понравится ли им ваша "первичка" - прихватят и "первичку", приглянется им производственная документация - и ей не побрезгуют; словом, нет при обследовании таких документов, которые бы гарантированно оставались в вашем дальнейшем распоряжении.
Кроме того, полиция может изъять любые иные предметы, которые, по ее мнению, могут иметь отношение к расследуемым фактам: запертые сейфы, опечатанные коробки, видеокамеры и даже транспортные средства невзирая на его размеры, например, корабль. Однако в случае дальнейшего судебного оспаривания действий по изъятию полиция обязан будет доказать суду необходимость изъятия документов и носителей информации, которые были изъяты. В противном случае суд может признать действия по изъятию вещей и документов незаконными, нарушающими права и законные интересы организации.
Изымать личные вещи формально нигде не указано, но многочисленная судебная практика подтверждает обычай полицейский забирать как минимум личные ноутбуки, предметы и документы лиц, присутствующих в помещении (в особенности, если этими лицами являются руководитель, главбух). Если же обратиться к более широкому слою судебной практики - например по уголовным делам, связанным с оборотом наркотиков, то увидим, что зачастую во время проведения ОРМ "обследование помещения" в карманах присутствующих были обнаружены свертки с порошком белого цвета, впоследствии оказавшимся наркотиком (приговор Анжеро-Судженского горсуда Кемеровской области от 28.11.2012 по делу N 1-378/2012). Фактически суды (хоть и косвенно) признают за полицейскими право проводить личный обыск во время обследования. Разумеется, без протокола.
Об изъятии составляется протокол (п. 15, п. 23 Инструкции N 199), в котором перечисляются изъятые предметы и документы с указанием их количества и индивидуальных признаков (п. 25.4 Инструкции N 199). На практике полицейские часто ограничиваются беглыми указаниями вроде следующего: "изъяты документы в количестве 25 коробок, упакованных с помощью клейкой ленты". К сожалению, против такого небрежения невозможно дать сколько-нибудь действенного совета. По возможности старайтесь сфотографировать или ксерокопировать самостоятельно все документы, которые изымают полицейские, предложите собственные услуги в изготовлении полного и подробного перечня изъятого - возможно, вам пойдут навстречу. В редких случаях небрежность в составлении описи изъятого может послужить основанием для признания таких действий незаконными (определение Верховного суда Кабардино-Балкарской Республики от 15.05.2012 по делу N 22к-349), как правило, суды не признают это достаточным нарушением (определение Рязанского облсуда от 17.05.2012 по делу N 22-790/2011)[17].