Файл: Понятие оперативно-розыскной деятельности (История и перспективы развития оперативно-розыскной деятельности)).pdf
Добавлен: 22.04.2023
Просмотров: 398
Скачиваний: 1
По характеру обеспечения конституционных прав и свобод выделяются только те права, реализация которых достаточна для поддержания общественного порядка и законности. В обеспечении различных тайн оперативно-розыскными средствами в законодательстве приоритет отводится личным тайнам.
Законом гарантируется следующее:
· лицо, полагающее, что действия органов ОРД, привели к нарушению его прав и свобод, вправе обжаловать эти действия в вышестоящий орган, прокурору или в суд;
· орган, осуществляющий ОРД, обязан предоставить судье по его требованию оперативно-служебные документы, содержащие информацию о сведениях, в предоставлении которых было оказано заявителю.
Кроме того, данный принцип предусматривает запрет на проведение таких оперативно-розыскных мероприятий, которые наносят: физический или материальный ущерб; подвергают угрозе жизнь и здоровье людей; причиняют ущерб окружающей среде; ущемляют достоинство личности.
В сфере ОРД создание благоприятных условий для реализации прав обеспечивается:
1) неукоснительным соблюдением субъектами ОРД положений оперативно-розыскного законодательства (ст.5);
2) судебным контролем за законностью и обоснованностью проведения ОРМ ограничивающих конституционные права граждан (ст.9 ФЗ об ОРД);
3) законодательно закреплённой процедуры ознакомления граждан с материалами, полученными в ходе проведения ОРМ, ограничивающие их права и свободы.
Законодатель называет два условия, при которых лицо может потребовать от органа, осуществлявшего ОРД, сведения о полученной в отношении него информации:
1) оно должно располагать фактами проведения в отношении него оперативно-розыскных мероприятий;
2) полагать, что при этом были нарушены его права.
Заявление (требование) гражданина о предоставлении сведений о касающейся его информации адресуется письменно в орган, непосредственно проводивший ОРМ, либо в вышестоящее подразделение. При этом соответствующий орган обязан предоставить информацию в пределах, допускаемых требованиями конспирации и исключающих возможность разглашения государственной тайны.
Следует подчеркнуть, что ФЗ об ОРД не содержит предписания знакомить гражданина с оперативно-служебными документами. Интересующая его информация может быть представлена справкой, выпиской из документов в которую включаются те сведения, которые содержатся в делах оперативного учета либо других оперативно-служебных документах.
Отказ в ознакомлении с информацией должен быть оформлен письменно. Он возможен в случаях когда: собранная информация затрагивает права и интересы других лиц (реабилитация отдельных лиц, не привлечение к уголовной ответственности в связи отсутствием состава преступления) и не возможность предоставления информации в связи с соблюдением конспирации и неразглашения государственной тайны (ст.25 Закона РФ «О государственной тайне» 1993 г.).
Для оперативно-розыскных материалов (рапорта, справки, кассеты с аудио и видеозаписями, фотографии и др.) в отношении лиц, чья виновность не доказана, установлен ограниченный срок хранения – один год.
Срок хранения оперативных материалов может продлеваться, если того требуют правосудие или служебные интересы. Эта оговорка предоставляет право органам, осуществляющим ОРД, в ведомственных нормативных актах устанавливать более продолжительные сроки хранения отдельных оперативно-служебных документов и дел оперативного учета исходя из служебных интересов.
Под служебными интересами следует понимать, прежде всего, интересы борьбы с преступностью, а также необходимость и возможность осуществления контроля за ОРД. Потребность более длительного срока хранения оперативных материалов возникает, как правило, тогда, когда данные, собранные оперативным путем, недостаточны для привлечения лица к уголовной ответственности, но свидетельствуют о его криминальной активности. В случаях установления необоснованности заведения дела оперативного учета, т.е. полной непричастности лица к совершению преступлений, сроки хранения материалов не могут превышать установленного законом предела.
При уничтожении материалов ОРМ, проведенных на основании судебного решения, должен уведомляться судья, давший такое разрешение, а при его отсутствии - председатель судебного органа, в составе которого работал судья. Допускается как письменная, так и устная формы уведомления.
В случаях нарушения прав и свобод человека в процессе проведения ОРД, а также, если его виновность в совершении преступления не доказана, вышестоящий орган, прокурор или суд обязаны восстановить нарушенные права и обеспечить возмещение материального или морального вреда в соответствии с законодательством.
Главная идея шариата как правового учения заключается в строгом соблюдении установленных дозволений и запретов, которые не могут быть нарушены ни властями при принятии законов, ни людьми в их действиях. Одновременно предполагается, что все нормы направлены на поддержание и защиту пяти ценностей: религии, жизни, разума, продолжения рода и собственности. Мусульманскому праву чужды различия между людьми по социальным или этическим признакам, имущественному положению, не признаются сословные деления. При этом оно исходит из того, что гарантиями соблюдения большинства норм являются как религиозные санкции, так и правовая ответственность. Философия мусульманского права призвана обосновать исходные начала права их заданностью божественным откровением (с. 4-8).
На становление мусульманского уголовного права и процесса оказала влияние история развития мусульманского права в целом. Ученые выделяют три его периода: до колонизации (У11-Х1Х вв.), колониальный (XIX - середина XX в.) и постколониальный (с середины XX в. до наших дней). Каждый период имеет свои особенности.
Мусульманское уголовное право (укубат) включает в себя процессуальные нормы и нормы, регулирующие исполнение наказаний. По мнению некоторых исследователей, мусульманскому праву вообще не присуща отраслевая классификация (с. 51). Также в классическом мусульманском уголовном праве нет Общей части в смысле европейского уголовного права. По сути укубат представляет Особенную часть, которая содержит отдельные нормы и институты Общей части и значительное число процессуальных и исполнительных норм.
Изучая основные положения мусульманского уголовного права, необходимо учитывать, что предписания ислама делятся на три группы: 1) идеологические (основы религии); 2) практические
(предписания и законы); 3) нравственные. Кроме того, действует доктрина maslahat, или zarurat, которая определяет основной целью законодательства в исламском государстве обеспечение и защиту благосостояния людей, защиту их интересов, блага и имущества от вреда. В уголовном законодательстве maslahat применяется в тех случаях, когда нормативные акты не противоречат шариату, являются необходимыми для решения возникающих у социума вопросов и обладают признаком общественной полезности (с. 52).
Далее авторы раскрывают понятие и элементы преступления по шариату и по действующим уголовным кодексам мусульманских стран. При этом отмечается, что в ряде арабских стран (Бахрейн, Объединенные Арабские Эмираты, Кувейт) нет законодательного определения преступления, что объясняется влиянием британской школы уголовного права, отрицающей возможность дать общее и точное законодательное определение преступления, которое отражало бы все его элементы. Определения формального характера содержатся в уголовных кодексах государства, где сильно влияние французского уголовного права. Так, в уголовных кодексах Ливана, Сирии, Иордании «преступным деянием является преступление, проступок или правонарушение, которое соответственно карается наказаниями, предусмотренными за преступление, проступок или нарушение» (с. 53).
В зависимости от уголовно-правовых доктрин к элементам преступления относят: 1) легальный; 2) материальный; 3) моральный либо элементы преступления, как и в английском праве, называемые actus reus - физический (материальный), или объективный; mens rea - психический (моральный), или субъективный. Позиции арабских ученых по этому вопросу неоднозначны, существует много теорий.
Легальный элемент детерминирует наличие уголовно-правовой нормы, основывается на общепризнанном принципе nul-lum crimen nulla poena sine lege (нет преступления без указания на то в законе). Предполагается, что этот принцип закреплен в основных законах государств.
В арабских странах, где доминируют доктрины обычного права, материальный элемент actus reus предполагает, что деяние противоправно и уголовно наказуемо.
В мусульманской уголовно-правовой доктрине, детерминируемой шариатом, законодатель основывает легальный элемент на двух общих принципах: запрет не имеет обратной силы и основы вещей и действий - дозволение разрешений, т.е. любое действие или бездействие разрешено до тех пор, пока оно не запрещено законом. Для того чтобы установить наличие легального элемента, превращающего деяние в преступление, суд должен решить задачу правовой квалификации фактов: 1) определены ли законом в качестве уголовно-правовых факты, которые инкриминируются обвиняемому; 2) какими именно его нормами они определены и каково легальное название деяния. С классификацией фактов тесно связан вопрос толкования уголовно-правового закона, который основывается на принципе «уголовный закон и толкуется ограничительно», т.е. не допускается расширения уголовной ответственности.
В мусульманской доктрине нет единого мнения о сроках давности привлечения к ответственности за совершение преступлений категории худдул (хадд) (представляют наибольшую опасность - кража, прелюбодеяние, разбой, употребление спиртного, бунт, измена исламу, и наказываются определенной санкцией -хадд), кисас (кавад или дийя) - влекут фиксированное наказание, но нарушают права отдельных лиц (убийство и телесные повреждения необратимого характера); правонарушения категории тазир (такой вид наказания основывается на отдельных положениях Корана, многих преданиях и подтверждается единогласным мнением муджтахидов) (с. 20-31).
По мнению большинства представителей мусульманских правовых школ, совершение преступного деяния нарушает Божественные предписания и поэтому срока давности не имеет. Однако ханафитская доктрина упоминает сроки давности в один месяц в отношении прелюбодеяния, кражи, разбоя, вероотступничества и бунта. Срок давности за употребление алкогольных напитков существует до тех пор, пока «запах спиртного не исчезнет из уст преступника», и может сохраняться в течение одного месяца в случаях, когда употребление алкоголя доказывается показаниями свидетелей, решивших сообщить о содеянном властям.
Отмечается, что субъективная сторона преступления по мусульманскому уголовному праву мало изучена российской и арабской наукой. По мусульманскому уголовному праву преступление
должно быть непременно совершено, чтобы виновный в нем понес соответствующее наказание. Ответственность за умышленное убийство категории кисас («возмездие») и убийство по ошибке категории дийя («цена крови»), по мнению мусульманских правоведов, воспринимается во все времена и всеми представителями общества одинаково, так как она исходит из Корана и Сунны.
Важнейшим вопросом в мусульманском уголовном праве является проблема вины. Правонарушения, проступки и преступления имеют различия, во-первых, по форме вины и, во-вторых, по степени тяжести наказания, которые зависят от разного уровня общественной опасности этих действий. Однако в любом случае, какой бы ни была степень опасности совершенных деяний, арабские законодатели считают, что лица, совершившие их, подлежат уголовной ответственности (с. 57).
В рамках материального элемента преступления рассматриваются вопросы содержания деяния (в форме действия или бездействия), его последствий, причинной связи, а также стадий совершения преступления.
Моральный элемент преступления характеризует его внутреннее содержание и выражается прежде всего в вине. Классификация вины и преступлений по видам наказаний занимает ключевую позицию в исламской правовой доктрине. Многие учебные пособия средневекового Ближнего Востока, изданные за рубежом, рассматривают данную систему как базовую. Согласно рассматриваемой классификации, преступные деяния делились на три большие группы: 1) «запредельная» вина или «запредельное» преступление (had sugu); «равнозначная» вина или «равнозначное» преступление (kisas sugu); «доказанная» вина или «доказанное» преступление (tasir sugu) (с. 60). В работе раскрываются особенности преступных деяний каждой из названных групп преступлений.
Вина, как элемент субъективной стороны преступления, более полно закреплена в уголовном законодательстве Иордании, менее в УК Пакистана. В уголовном законодательстве Судана в отличие от уголовных кодексов некоторых других стран (Ливана, Эфиопии, Сомали, Камеруна) нет ни общего определения вины, ни определения ее форм. Авторы обращают внимание на то, что содержание субъективной стороны преступления часто зависит от характера и степени общественной опасности деяний. В исламской
доктрине тяжесть совершенного преступления и соответствующий вид наказания, как и в России, во многом определяются в зависимости от формы вины. УК Ливана исходит из психологического понятия вины и придает ей особое значение как одному из оснований уголовной ответственности.