Файл: Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств (ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ ОСНОВЫ СЛЕДСТВЕННОГО ОСМОТРА: ПОНЯТИЕ, КЛАССИФИКАЦИЯ, ЦЕЛЬ И ЗАДАЧИ).pdf

Понятыми не могут быть такие участники уголовного судопроизводства, их близкие родственники и родственники, а также работники органов исполнительной власти, которые наделены в соответствии с федеральным законом полномочиями по осуществлению оперативно - розыскной деятельности и (или) предварительного расследования (ч. 2 ст. 60 УПК РФ).

Специальное требование к понятым, участвующим в осмотре, предусмотрено ч. 5 ст. 185 УПК РФ. Понятым гражданин становится после приглашения его следователем (дознавателем и др.) для участия в этом качестве при производстве следственного действия. Сотрудник полиции понятым приглашен быть не может. Привлеченный в качестве понятого к осмотру гражданин вправе:

1) знать цель и порядок производства осмотра, свои права, обязанности и ответственность (ч. 1 ст. 11, ч. 10 ст. 166, ч. 4 ст. 170 УПК РФ);

2) пользоваться помощью переводчика (ч. 2 ст. 18 УПК РФ);

3) участвовать в следственном действии и присутствовать при всех его составляющих действиях следователя (дознавателя и др.);

4) быть предупрежденным о применении технических средств (ч. 5 ст. 166 УПК РФ);

5) делать по поводу произведенных действий подлежащие занесению в протокол заявления и замечания (п. 1 ч. 3 ст. 60, ч. 4 ст. 166 УПК РФ);

6) делать заявления (замечания) на своем родном языке или языке, которым он владеет (ч. 2 ст. 18 УПК РФ);

7) знакомиться с протоколом следственного действия, в производстве которого он участвовал (п. 2 ч. 3 ст. 60, ч. 6 ст. 166 УПК РФ);

8) требовать дополнения протокола следственного действия, а также прилагаемых к нему планов, схем и других документов и внесения в них уточнений (ч. 6 ст. 166 УПК РФ);

9) удостоверять правильность содержания протокола следственного действия (ч. 1 ст. 60, ч. 1 ст. 170 УПК РФ);

10) дать объяснение причин отказа подписать протокол осмотра, которое заносится в данный протокол (ч. 2 ст. 167 УПК РФ);

11) на возмещение понесенных расходов, связанных с явкой к месту производства осмотра и проживанием;

12) на возмещение недополученной работающим понятым заработной платы за время, затраченное им в связи с вызовом к следователю (дознавателю и др.);

13) на выплату не имеющим постоянной заработной платы понятым суммы, за отвлечение его от обычных занятий (ч. 2 ст. 131 УПК РФ);

14) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения следователя (дознавателя и др.), ограничивающие его права (п. 3 ч. 3 ст. 60 УПК РФ).

Понятой помимо этого обязан:

1) выполнить требование следователя (дознавателя и др.) о привлечении его к участию в осмотре для удостоверения факта производства следственного действия, а также содержания, хода и результатов следственного действия (ч. 4 ст. 21 УПК РФ);

---

2) удостоверить своей подписью:

а) факт, содержание и результаты осмотра, в производстве которого он участвовал,

б) все внесенные замечания о дополнении и уточнении протокола (ч. 6 ст. 166 УПК РФ),

в) запись следователя (дознавателя и др.) об отказе лица, участвующего в следственном действии, подписать протокол осмотра, если такой отказ имел место (ч. 1 ст. 167 УПК РФ),

г) факт невозможности подписания протокола осмотра подозреваемым, обвиняемым, потерпевшим или свидетелем, который в силу физических недостатков или состояния здоровья не может подписать протокол (ч. 3 ст. 167 УПК РФ);

3) не разглашать без разрешения данные предварительного следствия, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК РФ (ч. 4 ст. 60 УПК РФ).

Аналогичным комплексом прав и обязанностей наделен любой из привлеченных к участию в следственном действии субъектов. Исходя из содержания ч. 1 ст. 170 УПК РФ в осмотре принимают участие двое или большее количество понятых (за исключением случаев, предусмотренных ч. 3 ст. 170 УПК РФ). Вместе с тем, нужно говорить не об увеличении количества понятых, а о необходимости производства нескольких осмотров одновременно. В такой ситуации каждый следователь должен оформлять свой протокол осмотра.

Понятые участвуют в осмотре непосредственно от его начала до полного завершения следственного действия. Понятому как минимум должна быть предоставлена возможность присутствовать при каждом осуществленном следователем (дознавателем и др.) действии, которые в совокупности составляют осмотр, наблюдать за их совершением, непосредственно осматривать все изымаемые при осмотре предметы, а также место их обнаружения, делать по поводу произведенных действий подлежащие занесению в протокол заявления и замечания, требовать дополнения протоколов следственных действий и внесения в них уточнений, удостоверять правильность содержания протокола осмотра. Понятые участвуют не в любом осмотре. Как следует из ч. 1 комментируемой статьи, в случаях, предусмотренных ч. 3 ст. 170 УПК РФ, осмотр может быть произведен вообще без участия понятых. Речь идет о ситуации проведения осмотра:

1) в труднодоступной местности,

2) при отсутствии надлежащих средств сообщения с местом, где производится осмотр,

3) когда производство осмотра связано с опасностью для жизни и здоровья людей.

Осмотр места происшествия может быть произведен до возбуждения уголовного дела, а на этом этапе уголовного процесса не может быть подозреваемых, обвиняемых, потерпевших и свидетелей. Поэтому последовательно допустить возможность привлечения к участию в таком осмотре также лица, в отношении которого решается вопрос о возбуждении уголовного дела, пострадавшего и очевидца. Свидетелем лицо становится после возбуждения уголовного дела. На стадии возбуждения уголовного дела лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для расследования и разрешения уголовного дела или заявления (сообщения) о преступлении, принято именовать очевидцем.

---

Исходя из содержания ч. 7 ст. 164 УПК РФ, к участию в осмотре может также быть привлечено должностное лицо органа, осуществляющего оперативно - розыскную деятельность. В осмотре помещения организации принимает участие представитель администрации данной организации (ч. 6 ст. 177 УПК РФ), а к участию в осмотре жилища рекомендуется привлекать лиц, в нем проживающих. Прокурор вправе принять участие в осмотре и без приглашения следователя (дознавателя и др.), так как согласно п. 3 ч. 2 ст. 37 УПК РФ он может участвовать в производстве предварительного расследования. По приглашению следователя (дознавателя и др.) в производстве осмотра могут принимать участие все и каждый из вышеуказанных субъектов уголовного процесса.

В ходе осмотра места происшествия и трупа наиболее значимую помощь могут оказать специалисты-криминалисты. Действия специалиста должны быть непосредственно связаны с обнаружением, фиксацией и изъятием вещественных доказательств и осуществляются в соответствии с разработанными приемами криминалистической техники, тактики и методики раскрытия преступлений. Обо всех действиях специалиста на месте происшествия уведомляются понятые. Им разъясняется, какие конкретные технические средства и для каких целей будут использоваться при проведении следственного действия. Данное обстоятельство отражается следователем в протоколе.

Не известно такого понятия, как следственно - оперативная группа, и соответственно такого понятия, как сотрудник следственно - оперативной группы. Нет такого субъекта уголовного процесса - сотрудник следственно - оперативной группы. В УПК РФ говорится о членах следственной группы (ст. 163 УПК РФ). Члены следственной группы, совместно производящие осмотр места происшествия, несомненно, являются участниками осмотра. Участником осмотра может быть и привлеченное в порядке ч. 2 ст. 163, ч. 7 ст. 164 УПК РФ к работе следственной группы, и в частности к осмотру, должностное лицо органа, осуществляющего оперативно - розыскную деятельность. Сотрудники следственно - оперативной группы могут на месте происшествия не принимать участия в осмотре. Одновременно с осмотром они часто ведут допрос свидетелей и потерпевших, осуществляют захват заподозренного, личный сыск и многое другое. Занесение следователем (дознавателем и др.) таких сотрудников в протокол осмотра места происшествия как его участников может привести к признанию этого доказательства недопустимым. Подтверждением недопустимости такого протокола осмотра будет то, что одно и то же лицо в одно и то же время производило допрос и участвовало в осмотре места происшествия. Именно поэтому нам и трудно согласиться с утверждением Б.И. Сазонова.

---

Понятие "другие участники осмотра" нельзя признать полностью охарактеризованным, если мы ничего не скажем о правовом статусе данной категории субъектов уголовного процесса. Права лиц, участвующих в осмотре, не ограничены теми полномочиями, что закреплены в ч. 4 комментируемой статьи. Так же как и понятые, они как минимум вправе присутствовать при каждом осуществленном следователем (дознавателем и др.) действии, которые в совокупности составляют осмотр, наблюдать за их совершением, непосредственно осматривать все изымаемые при осмотре предметы, а также место их обнаружения, делать по поводу произведенных действий подлежащие занесению в протокол заявления и замечания, требовать дополнения протоколов следственных действий и внесения в них уточнений, удостоверять правильность содержания протокола осмотра.

2 ПРОБЛЕМЫ И ПРЕДЛОЖЕНИЯ ПО ОБСЛЕДОВАНИЮ ПОМЕЩЕНИЙ, ЗДАНИЙ, СООРУЖЕНИЙ, УЧАСТКОВ МЕСТНОСТИ И ТРАНСПОРТНЫХ СРЕДСТВ

2.1 Существующие проблемы в обследовании помещений, зданий, сооружений

К основным проблемным вопросам, возникающим в процессе проведения гласного ОРМ «обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств», в обобщенном виде условно можно отнести следующие:

1) проведение ОРМ в случаях, не терпящих отлагательства;

2) проведение ОРМ в жилище.

Надзор за исполнением законов при осуществлении оперативно-розыскной деятельности на протяжении длительного времени является приоритетным направ­лением работы органов прокуратуры.

Ежегодно уполномоченными проку­рорами выявляется значительное количе­ство нарушений, допускаемых при заве­дении дел оперативного учета, продле­нии срока ведения и их прекращении. Помимо этого выявляются многочислен­ные нарушения закона в части обосно­ванности проведения, документирования (процессуального оформления) ОРМ и представления органам предварительно­го расследования полученных в ходе проведения ОРМ результатов ОРД.

Что касается первого вопроса, то часто у оперативных сотрудников ОВД возникает необходимость срочно провести изъятие материальных носителей информации, т.к. существует реальная угроза их уничтожения. При этом скорость принимаемых решений о проведении ОРМ зачастую играет важную роль в процессе получения доказательств. Но условия, продиктованные Федеральным законом «Об оперативно-розыскной деятельности» и инструкцией, утвержденной Приказом МВД России от 1 апреля 2014 г. № 199 «Об утверждении Инструкции о порядке проведения сотрудниками органов внутренних дел Российской Федерации гласного оперативно-розыскного мероприятия обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств» (далее – Инструкция), влияют напрямую на оперативность принимаемых решений о проведении ОРМ.

---

В пункте 7 Инструкции предусмотрен порядок проведения ОРМ «обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств» в случаях, не терпящих отлагательств, детально определен только процесс обследования за пределами обслуживаемой территории, тогда как действия сотрудника на территории оперативного облуживания остались без регламентации.

Легко представить, когда действительно наступают случаи, не терпящие отлагательства и требующие от оперативного сотрудника быстрого принятия решения об изъятии документов, электронных носителей или товарно-материальных ценностей. К примеру, оперативному сотруднику становится известно о том, что руководитель ТСЖ, находясь у себя дома, уничтожает бухгалтерские документы, необходимые для производства исследования. Если оперативный сотрудник, следуя Инструкции, подготовит рапорт, получит согласие руководителя, представит все документы суду и будет ждать положительного результата, то лицо, уничтожающее документы, точно успеет довести до конца свой замысел, и по прибытии на место оперативному сотруднику изымать будет нечего.

Ввиду важности решения вопроса о проведении ОРМ «обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств» полагаем предусмотреть в Федеральном законе «Об оперативно-розыскной деятельности» возможность проведения гласного обследования в случаях, которые не терпят отлагательства [2,с. 24]. По аналогии с производством следственных действий в таких случаях, предусмотренных ч. 5 ст. 165 УПК РФ, и оперативно-разыскных мероприятий, ограничивающих конституционные права граждан [4, с. 18-24], в ст. 8 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» следует закрепить порядок проведения обследования при наличии сходных оснований.

Большую обеспокоенность у оперативных сотрудников вызывают вопросы, связанные с проведением гласного ОРМ «обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств» в жилище.

Проведенный опрос оперативных сотрудников позволил сделать вывод, что руководители предприятий и организаций жилищно-коммунального комплекса (ТСЖ, управляющие компании, ремонтные организации и т.д.) финансово-хозяйственные документы предприятия хранят у себя дома либо в жилищах своих сотрудников, обосновывая данный факт отсутствием должной охраны помещений организации. При этом получить возможность гласно провести анализ данных документов сотрудникам оперативных подразделений не представляется возможным.

---