Добавлен: 25.04.2023
Просмотров: 261
Скачиваний: 1
По способу фиксации бездокументарная ценная бумага достаточно похожа на безналичные деньги, однако основополагающим отличием при этом является отсутствие возможности обращения ее в объективную документарную форму [51, с. 76].
Как отмечает Г. Н. Шевченко, значительных различий между документарными и бездокументарными ценными бумагами как таковых нет. И документарные, и бездокументарные бумаги закрепляют субъективные гражданские права, являющиеся обращаемыми. Поэтому бездокументарные ценные бумаги нельзя рассматривать как сами имущественные или неимущественные права [См.: 54].
Взаимоисключающие мнения о природе бездокументарных ценных бумаг в целом могут быть сведены к следующим позициям: ценными бумагами (как объектами гражданских правоотношений) могут считаться только сами документы, а бездокументарные ценные бумаги не являются ценными бумагами и рассматриваются только как имущественные права или способ фиксации прав. Вследствие указанного их нельзя признать вещами и, соответственно, они не в силах представлять собой объекты права собственности; т. е. ценные бумаги рассматриваются как совокупность имущественных прав, и при этом ее выражение (бумажная оболочка, сам документ) является чем-то внешним по отношению к существу ценной бумаги. А. С. Ожогин полагает, что верной представляется последняя точка зрения, из которой следует вывод о равенстве документарных и бездокументарных форм выражения ценных бумаг [42, с. 121].
Бездокументарные ценные бумаги характеризуются тем, что их содержание (совокупность имущественных и неимущественных прав) отражается в решении о выпуске, а их принадлежность определенным лицам фиксируется в реестре владельцев именных ценных бумаг. Содержание и принадлежность документарных ценных бумаг, по общему правилу, за исключением эмиссионных ценных бумаг, отражается в самой бумаге, что и влечет за собой необходимость их презентации для реализации воплощенных в них прав [42, с. 121].
При бездокументарной форме выпуска получившее специальную лицензию лицо может производить фиксацию прав, закрепляемых именной или ордерной ценной бумагой, в бездокументарной форме. В данном случае ценная бумага предстает в виде записи по счету. Лицо, осуществляющее фиксацию права в бездокументарной форме, обязано по требованию обладателя права выдать ему документ, свидетельствующий о закрепленном праве [44, с. 255].
Необходимо отметить, что бездокументарные ценные бумаги – это, как правило, эмиссионные ценные бумаги. Соответственно, на них распространяет свое действие Закон о рынке ценных бумаг. Исполнение по бездокументарной ценной бумаге предполагает исполнение стоящего за ней обязательства. Вследствие того, что в бумажной форме она не существует, то ответственные за исполнение по бездокументарной ценной бумаге лица должны быть указаны в решении о выпуске или в ином предусмотренном законом акте выпустившего ценную бумагу лица [27, с. 48].
Бездокументарные ценные бумаги по российскому законодательству могут быть только именными, поскольку выпуск предъявительских бездокументарных ценных бумаг невозможен вообще, а ордерные бездокументарные ценные бумаги можно представить только теоретически [27, с. 49].
Самой распространенной бездокументарной бумагой в предпринимательском обороте является акция. Как таковая, она возникает для формирования уставного капитала и организационного оформления нового акционерного общества, а также для пополнения уже существующего капитала. Акционер, вкладывая свои средства в коммерческое дело, официально не становится собственником станков, оборудования, зданий, денег, иного имущества. Соглашаясь с данной юридической фикцией, в подтверждение своих вложений и пропорционально им он получает акции. Юридически собственником всего имущества акционерного общества становится сама эта организация. Акционер не может выйти из коммерческого дела, изъяв свои вложенные деньги и/или имущество из действующего акционерного общества обратно, деньги можно вернуть только путем продажи акций какому-то другому лицу [31, с. 96-101].
Акция представляет собой ценную бумагу, удостоверяющую внесение лицом (акционером) денежных средств и / или иного имущества в уставный капитал хозяйственного (акционерного) общества в определенной доле от стоимости капитала и подтверждает права этого акционера, в том числе права: на периодическое получение части прибыли акционерного общества, которая называется «дивиденды»; участие в управлении делами акционерного общества; получение информации о его деятельности; доступ к бухгалтерской и иной документации общества; преимущественное приобретение дополнительно выпускаемых акций или бумаг, которые в установленный срок будут обмениваться на акции перед неакционерами; часть имущества, которое останется после расчета с кредиторами акционерного общества, если будет решено это общество ликвидировать [26, с. 81].
Следует обратить внимание, что вся совокупность прав, удостоверяемых акциями, изначально стандартизирована и регламентирована законодателем. Генерируя эти права, данное лицо обязуется исполнять все необходимое для того, чтобы акционер мог все удостоверяемые акциями права осуществить, а при необходимости – передать другому субъекту. Генерирующее права лицо в исследуемом контексте есть предпринимательская организация – акционерное общество [26, с. 81-82].
Статья 29 Закона о рынке ценных бумаг предусматривает следующий порядок перехода прав на бездокументарные ценные бумаги: в случае учета таких прав в реестре владельцев ценных бумаг – с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя; в случае учета прав у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, – с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя.
В современной юридической научной среде возникают новые проблемы, связанные с бездокументарными ценными бумагами. Так, например, в диссертационном исследовании Н. В. Лукоянова доказано, что имеется возможность заимствовать в правопорядок России такой вид акций, как отзывные (англ. acciones rescatables) акции. Такие корпоративные бездокументарные ценные бумаги по содержанию идентичны обыкновенным акциям, однако имеют срочный характер, поскольку погашаются при окончании срока действия выпуска. Среди преимуществ таких акций Н. В. Лукоянов называет их ликвидность и надежность как средства инвестирования. Как вывод он видит в возникновении новых видов акций либерализацию правового регулирования изучаемых общественных отношений [37].
Появление и развитие бездокументарных ценных бумаг не приводит к вытеснению из гражданского оборота документарных ценных бумаг. Некоторые их виды, например, вексель, невозможно представить себе в бездокументарной форме, однако преобладающее значение в настоящее время в акционерных обществах приобретают именно бездокументарные ценные бумаги [42, с. 122].
Все большее признание имеет концепция, относящая к ценным бумагам как документарные, так и бездокументарные ценные бумаги. Несмотря на имеющиеся между ними различия, следует признать, что общего у них гораздо больше.
2.3. Проблема определения корпоративных ценных бумаг
В современной корпоративной практике значительное внимание уделяется взаимодействию между акционерами и компанией, которое формализуют корпоративные ценные бумаги. Регулирование отношений между эмитентами, инвесторами, покупателями, продавцами, другими заинтересованными лицами, включая выпуск, обращение, соблюдение прав собственности по корпоративным ценным бумагам происходит согласно соответствующему правовому регулированию [20].
Современные исследователи корпоративных ценных бумаг рассматривают такую бумагу в качестве одной из основных категорий корпоративного управления [См.: 48; 22].
К корпоративным ценным бумагам относят ценные бумаги, эмитируемые компаниями, банками, инвестиционными фондами, другими коммерческими фирмами, обладающие свойствами обращаемости, доступности, серийности, доходности, ликвидности и др. К корпоративным ценным бумагам относятся акции (долевые бумаги), облигации, векселя, депозитные банковские сертификаты (долговые бумаги), производные ценные бумаги [20].
На сегодняшний момент корпоративные ценные бумаги являются достаточно спорной категорией, поскольку их определение на законодательном уровне отсутствует. В научной литературе корпоративные ценные бумаги понимаются по-разному [19, с. 69], что в свою очередь приводит к возникновению разногласий как в научной области, так и при осуществлении практической деятельности участников гражданского оборота с использованием ценных бумаг корпорации. Мнения ученых-цивилистов о содержании понятия корпоративной ценной бумаги делятся на несколько групп [38, с. 189].
Представители первой группы (В. И. Ли и Л. А. Токмакова) считают, что корпоративной ценной бумагой можно называть исключительно эмиссионные ценные бумаги: такие финансовые инструменты как акции, депозитарные расписки, опционы эмитента (один из видов биржевых производных финансовых инструментов), поскольку они определяют отношения по реализации акций [36, с. 58].
Данная точка зрения является достаточно спорной и не принимается большинством современных ученых-цивилистов.
Ученые второй группы, к главным представителям которой можно отнести Е. Н. Решетину, считают корпоративными все эмиссионные ценные бумаги, выпуском которых занимается корпоративные юридические лица. Следует указать, что согласно ГК РФ корпоративными юридическими лицами (корпорациями) являются юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган управления (общее собрание). По мнению Е. Н. Решетиной, понятие корпоративной ценной бумаги должно звучать следующим образом: это «эмиссионная ценная бумага, выпускаемая коммерческой организацией (хозяйственным обществом), основанной на объединении участия и капиталов, которая предоставляет ее собственнику соответствующий объем прав, отраженный Законом «О рынке ценных бумаг» и специальным законодательством» [47, с. 46].
Третья группа ученых, к которой относятся А. Н. Асаул, А. Ю. Бушев и др., считают корпоративными «все бумаги, правом на выпуск которых обладают корпорации» [17, с. 41, 46].
Данная теория включает более широкий перечень ценных бумаг и деривативов, нежели теория второй группы ученых. По мнению А. Н. Асаул и А. Ю. Бушева, к корпоративным ценным бумагам относятся акции, облигации, векселя, а также все виды деривативов (производных финансовых инструментов) [23, с. 46].
Законодатель также придерживается указанной теории для разграничения государственных ценных бумаг и ценных бумаг, принадлежащих юридическим лицам.
Третий подход тесно связан с теорией, которую выдвигает ряд ученых (например, Жуков Д. А.), которые полагают необходимым приравнять производные финансовые инструменты (деривативы) к финансовым инструментам (ценным бумагам) для оптимизации коммерческого гражданского оборота деривативов и ценных бумаг на биржевых и внебиржевых торгах [30, с. 34].
Четвертая группа ученых (Э. С. Петросян, А. В. Мелькумянц и др.) выдвигает теорию, в рамках которой к корпоративным ценным бумагам можно отнести только акции корпорации. Такой вывод следует, если исходит из следующего. Так, по мнению А. В. Мелькумянца, корпоративная ценная бумага представляет собой эмиссионную ценную бумагу, которая выпускается хозяйственным обществом и предоставляет ее собственнику соответствующий набор имущественных и неимущественных прав [39, с. 107].
Э. С. Петросян придерживается теории о том, что корпоративной ценной бумагой можно считать оборотоспособную, эмиссионную ценную бумагу с реквизитами и формой, установленными законодательством, признанную государством, выпущенную юридическим лицом, а также предоставляющую ее владельцу имущественные и неимущественные права в течение всего срока существования эмитента [43, с. 52].
Четвертый подход дает наиболее емкое определение корпоративной ценной бумаги, однако имеет рад значительных недостатков: в понятиях, формулируемых в рамках данного подхода, отсутствует указание на закрепление владельцем ценной бумаги права на участие в управлении хозяйственной деятельностью корпорации (а это один из важнейших квалифицирующих признаков корпоративной ценной бумаги); указание на имущественные и неимущественные права в общих формулировках не позволяют выделить акции из всего массива эмиссионных ценных бумаг, поскольку согласно российскому законодательству неимущественные права могут закреплять и облигации [38, с. 190].
С. М. Бойцов придерживается позиции, что в настоящее время корпоративной бумагой может быть признана только акция [19, с. 71].
В. А. Терепина полагает, что под корпоративной ценной бумагой следует подразумевать эмиссионную ценную бумагу, выпускаемую только корпорациями (корпоративными юридическими лицами), фиксирующую право на участие в управлении хозяйственной деятельностью корпорации и иные корпоративные права имущественного и неимущественного характера [50, с. 54].
Современные исследователи обращают внимание на то, что в современных экономических условиях ценные бумаги представляют специфичную форму существования капитала. Эта форма отличается от классических – товарной, производительной и денежной формы – и может передаваться вместо капитала, обращаться на рынке корпоративных ценных бумаг и приносить доход в виде дивидендов акционерам. У владельца капитала собственно капитал отсутствует, однако имеются права на него, зафиксированные документально в виде корпоративной ценной бумаги. Поэтому корпоративная ценная бумага выступает в качестве обмена капитала на совокупность прав, которые получает его владелец в обмен на свой капитал. Реальный капитал функционирует в процессе производства, а корпоративные ценные бумаги начинают самостоятельное движение на рынке. Реальный капитал может еще не завершить кругооборот, а владелец акций может продать их и денежный капитал вернуть. Вследствие сказанного из представителя капитала корпоративные ценные бумаги сами превращаются в капитал и становятся одной из форм его существования [20].