Файл: Задачи оперативно-розыскной деятельности (История создания и развития).pdf

Вопрос о необходимости поиска понятия «основания для проведения оперативно-розыскных мероприятий» рассматривается в работах многих специалистов, однако до сих пор он является дискуссионным.

В своей ранней работе А.Ю. Шумилов указал, что «в силу "молодости" оперативно-розыскного закона одним и тем же термином - "основания" для проведения оперативно-розыскных мероприятий в ФЗ об оперативно-розыскной деятельности названы и важнейшие непременные причины их осуществления (собственно основания), и соответствующие формально-определенные поводы».

А.Ю. Шумилов разделяет понятие «основание для осуществления оперативно-розыскного мероприятия» на собственно основание для осуществления оперативно-розыскных мероприятий (фактическое) и повод к осуществлению оперативно-розыскных мероприятий (или формальные, юридические основания). Под основанием (фактическим) для осуществления оперативно-розыскных мероприятий, указанный автор понимает объективную непосредственную причину его реализации, материализованную в указании законодателя или фактических данных о признаках деяния (события, процесса, явления), которые входят в объект оперативно-розыскной деятельности (п. 1 и 2 ч. 1, ч. 2 ст. 7 ФЗ об оперативно-розыскной деятельности).

Поводом служит обстоятельство, побуждающее совершить определенное оперативно-розыскное мероприятие. Как правило, этим обстоятельством (поводом) является поступивший в оперативно-розыскной орган (к оперативнику) документальный источник фактической информации, который должен содержать сведения об основании для осуществления оперативно-розыскных мероприятий (п. 1, 3—6 ч. 1 ст. 7 ФЗ об оперативно-розыскной деятельности). Далее А.Ю. Шумилов пишет, что поводом к осуществлению оперативно-розыскных мероприятий может стать любой источник информации о совершении преступления или об ином основании для проведения оперативно-розыскных мероприятий и делит все поводы к осуществлению оперативно-розыскных мероприятий на две группы:

• исходящие от непосредственных участников оперативно-розыскной деятельности — оперативно­розыскных органов и их должностных лиц (непосредственно указаны в ст. 7 ФЗ об оперативно-розыскной деятельности; упомянуты в других статьях ФЗ об оперативно-розыскной деятельности: наличие дела оперативного учета (ст. 10), наличие решения руководителя оперативно-розыскных органа (постановления - ч. 5 ст. 8 и приказа - ч. 3 ст. 8 и ч. 2 ст. 9); предусмотрены в подзаконных межведомственных и ведомственных нормативных актах: наличие оперативно-служебного документа, исполнении) оперативником (рапорт и т.п.), наличие сообщения агента и др.);
• исходящие от иных субъектов (непосредственно указанные в ФЗ об оперативно-розыскной деятельности: поручение следователя (ст. 7), заявление (письмо) лица на прослушивание его телефонных переговоров (ч. 4 ст. 8) и др.; так называемые свободные, т.е. не содержащиеся в ФЗ об ОРД: явка с повинной, письменное согласие лица на проведение в отношении него проверочных мероприятий при поступлении на работу (по ч. 2 ст. 7), сообщение в средстве массовой информации и др.). Поводом к проведению оперативно-розыскных мероприятий может быть признан документально оформленный источник информации. Законное проведение любого из оперативно-розыскных мероприятий допустимо только при наличии одновременно повода и фактического основания.

Е.В. Кузнецов считает, что данная позиция достаточна дискуссионна, так как не позволяет дать однозначный ответ, основание оперативно-розыскных мероприятий – это формально-определенные поводы или все же сведения о фактах, требующие проверки (собственно основания) и предлагает в качестве основания для проведения оперативно-розыскных мероприятий понимать юридический факт, порождающий оперативно-розыскные отношения, следствием которого может быть ограничение прав и свобод человека и гражданина.

Можно согласиться с мнением Е.В. Кузнецова, что с точки зрения формальной логики, так и законодательной техники правовая дефиниция должна иметь однозначное определение, которое исключало бы двусмыслие.

Е.С. Лапин, поддерживая точку зрения А.Ю. Шумилова, также пишет, что В ФЗ об оперативно-розыскной деятельности одним и тем же термином названы «основания для осуществления оперативно-розыскных мероприятий» и соответствующее формально определенные «поводы к осуществлению ОРМ».

По мнению О.В. Фирсова под «основаниями проведения оперативно-розыскных мероприятий понимаются фактические данные, требующие осуществления оперативно-розыскных мероприятий для решения задач оперативно-розыскной деятельности».

Ряд авторов считают, что для принятия решения о производстве оперативно-розыскных мероприятий должны быть повод и основания. При этом поводом могут являться поступившие к оперативному сотруднику сведения о признаках противоправного деяния (события, процесса, явления), которые входят в сферу оперативно-розыскных отношений, а основаниями для проведения оперативно-розыскных мероприятий являются фактические данные о непосредственных признаках противоправности деяния или угрозы общественной безопасности, требующие реагирования оперативно-розыскных органов.

Теория оперативно-розыскной деятельности органов внутренних дел формируется посредством использования различных методов научного познания, к основным из которых относятся – общенаучные методы: эмпирический (описание, эксперимент, опрос); логический (сравнение, анализ); специфические методы: скрытое наблюдение представляющих оперативный интерес явлений и процессов; оперативное распознание – установление в наблюдаемом явлении ранее смоделированного; оперативное выведение – побуждение источника непроизвольно к даче информации, представляющий оперативный интерес (как разновидность данного метода может быть использован оперативный контакт, при котором источник осознанно передает имеющуюся информацию).

Правовая основа оперативно-розыскной деятельности — это совокупность законодательных и других нормативно-правовых актов, которые регламентируют данные отношения, возникающие в сфере оперативно-розыскной деятельности.

Часть 1 статьи 4 ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» определяет состав правовой основы оперативно-розыскной деятельности, первой конечно идет, Конституцию РФ, далее упомянутый Закон, и иные федеральные законы, которые приняты в соответствии с нормативно-правовыми актами федеральных органов государственной власти.

Суть основ оперативно-розыскной деятельности определена в тех задачах, которые возложены на органы оперативно-розыскной деятельности, то есть, выявление, предупреждение, а также пресечение и раскрытие преступлений, поиск лиц, которые скрываются от органов дознания, следствия или суда, и которые уклоняются от уголовного наказания; работа по получению информации о событиях или же действиях (бездействии), которое создают угрозу как государственной, так и военной, экономической и информационной, а также экологической безопасности Российской Федерации.

При том на основании закона принципами оперативно-розыскной деятельности становятся законность, уважение, а также соблюдение прав и свобод человека и гражданина, кроме этого, в силу узкой направленности оперативно-розыскной деятельности, так же принципы конспирации, сочетание гласных, а также негласных методов и средств.

На основании вышеописанного основы оперативно-розыскной деятельности это совокупность нормативно-правовых актов регулирующих данную деятельность и отвечающих принципам оперативно-розыскной деятельности.

2.2.Нормативно-правовое регулирование оперативно-розыскной деятельности.

В теории отечественного права правовое регулирование понимается как специфическая деятельность государства, а также его органов, должностных лиц по обеспечению безопасности общественных отношений в порядке установленных правовых норм и в необходимых случаях принятие персонального регламентирующего решения касательно юридически важных вопросов, возникающих в сфере данных отношений. Из этого следует, что суть правового регулирования – имеет функциональную, управленческую форму. При этом в данной деятельности на основании правовых норм регулируются такие отношения как государства и гражданина, с целью защиты главных интересов личности, а также общества и государства.

Из этого следует, что правовое регулирование оперативно-розыскной деятельности – императивную форму (нормативно - властного воздействия) Российского государства на появляющиеся, развивающиеся и прекращающиеся в оперативно-розыскной деятельности и связанные с ней общественные отношения для их регулирования.

В отечественной теории оперативно-розыскной деятельности правовую основу принято разделять на пять уровней. Так в первый уровень входят Конституцию РФ, а также федеральные конституционные законы; во второй уровень входят - положения Закона об оперативно-розыскной деятельности; в третьей уровень входят - иные федеральные законы; в четвертый уровень входят – нормативно-правовые акты федеральных органов государственной власти; в пятый уровень входят - ведомственные или межведомственные нормативно-правовые акты государственных органов.

Так Конституция РФ определяет основополагающие принципы отношений для борьбы с преступностью в взаимоотношениях между правоохранительными органами и гражданами страны, такими принципами являются признанием государства наивысшей ценностью прав и свобод человека и гражданина это статья 2, а также равенства всех граждан перед законом это статья 19, кроме того соблюдение норм международного права в сфере обеспечения прав человека это статья 17, также сюда входят обеспечение права на неприкосновенность частной жизни, а также личную и семейную тайну это статья 23, кроме того неприкосновенность жилища это статья 24, наличие гарантий судебной защиты прав и свобод человека и гражданина это статья 46, презумпция невиновности это статья 49, а также ограничения основных конституционных прав в установленном законном порядке с целью обеспечения общественно значимых целей это статья 50 и иных прав. Ряд данных принципов так же закреплен в статье 3 Федерального закона об оперативно-розыскной деятельности.

Кроме основополагающих принципов в Конституции РФ прописаны полномочия органов государственной власти, которые создают законодательные акты, регулирующие деятельность правоохранительных органов в сфере борьбе с преступностью это статьи 76, 90, а также статьи 104, 105 и 115.

Так же в Конституции находятся ряд статей, которые регулируют условия исполнения оперативно-розыскных мероприятий, которые ограничивают конституционные права граждан. Например, это ч. 2 ст. 23 и ст. 25 которые предписывают строгое получения судебного решения в том случае если имеется необходимость для ограничения права граждан в частности на тайну переписки, или телефонных переговоров, а также почтовых, телеграфных и иных сообщений, а также на неприкосновенность жилища. Данные нормы прописаны в ч. 2 ст. 8 Федерального закона.

Главную роль по правовому регулированию оперативно-розыскной деятельности выполняет изучаемый Федеральный закон. Закон об оперативно-розыскной деятельности 1995 г. в настоящее время имеет ряд изменений и дополнений, которые связаны с изменениями в социально-экономических отношениях в государстве.

Так, Федеральный закон 1999 г. № 6-ФЗ принес изменения и дополнения, которые были необходимы на основании присоединения Российской Федерации к Европейской Конвенции по защите прав и основных свобод человека (1950) г. что в свою очередь повлекло к изменениям системы защиты прав и свобод граждан при реализации оперативно-розыскной деятельности.

Например, на основании ст. 8 этой Конвенции, каждый человек имеет право, как на уважение его личной, так и семейной жизни, а также его жилища и корреспонденции. Строго запрещено вмешательство со стороны государства в реализацию данного права, за исключением тех случая, когда данное вмешательство регламентировано законом и необходимо осуществления национальной безопасности, а также общественного порядка и экономического развития страны, имея цель предотвращение беспорядков и преступлений, а также для обеспечения охраны здоровья и нравственности, и конечно защиты прав и свобод иных лиц.

Нормативно-правовые предписания, которые обладают меньшей юридической силой, чем Основной Закон, и которые образуют правовую основу для осуществления оперативно-розыскной деятельности, являются законодательные акты, которые делятся на несколько групп, а именно:

- акты, которые закрепляют основные положения для осуществления оперативно-розыскной деятельности;

- акты, которые регулируют деятельность отдельных элементов оперативно-розыскной деятельности;

- акты, регулирующие группу отношений, которые возникают при реализации частных задач оперативно-розыскной деятельности.

Так в первую группу отношений входят УК РФ, который определяет материальные признаки преступлений, которые необходимы для выявления, предупреждение, а также раскрытие преступлений для осуществления оперативно-розыскной деятельности. Установление наличия данных признаков на основании ст. 7 Закона является основанием для осуществления оперативно-розыскных мероприятий, так как при их отсутствии невозможно осуществление оперативно-розыскной деятельности.

Так же в уголовном законе находятся ряд правовых институтов и норм, которые имеют немаловажное значение для осуществления оперативно-розыскной деятельности. Например, в ст. 15 УК РФ дано определение понятия, что является тяжким преступлением, признаки которого на основании ст. 8 Закона об оперативно-розыскной деятельности необходимы в качестве одного из условий для осуществления некоторых оперативно-розыскных мероприятий.