Файл: Ответственность за нарушение законодательства о рекламе.pdf

Таким образом, действующим законодательством дано вполне конкретное определение понятию «реклама», из которого и следуют ее основные признаки. Необходимо ответить, что закрепление данного понятия на законодательном уровне дает возможность более объективно подойти к вопросу об ответственности за нарушения законодательства o рекламе, а именно установить, подпадают ли действия того или иного заинтересованного лица под данное понятие.

1.2. Общие требования к рекламе

Статьей 5 Закона № 38-Ф3 определены общие требования к рекламе. B указанной статье закреплены важные положения, касающиеся запретов и ограничений на размещение рекламы, содержатся определения недобросовестной и недостоверной рекламы, а также признаки, по которым реклама может быть признана таковой. Так, в соответствии c п. 2 cт. 5 Закона № 38-Ф3 недобросовестной признается реклама, которая:

- содержит некорректные сравнения рекламируемого товара c находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами;

- порочит честь и достоинство или деловую репутацию лица, в том числе конкурента;

- представляет собой рекламу товара, реклама которого запрещена данным способом, в данное время и в данном месте, если она осуществляется под видом рекламы другого товара, товарный знак или знак обслуживания которого тождествен или сходен до степени смешения c товарным знаком или знаком обслуживания товара, в отношении рекламы которого установлены соответствующие требования и ограничения, а также под видом рекламы изготовителя или продавца такого товара;

- является актом недобросовестной конкуренции в соответствии c антимонопольным законодательством.

Недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения. Перечень форм недостоверной рекламы приведен в п. 3 cт. 5 Закона № 38-Ф3. Этот перечень является закрытым.

Кроме того, cт. 5 Закона № 38-Ф3 определено, какая реклама не должна быть и какие выражения в рекламе недопустимы.

Кроме того, Законом № 38-Ф3 детально рассмотрены особенности рекламы отдельных видов товаров. Так, например, cт. 24 указанного Закона установлены требования, предъявляемые к рекламе лекарственных средств, медицинской техники, изделий медицинского назначения и медицинских услуг. Реклама перечисленных медицинских товаров и услуг не должна содержать образов медицинских работников, дающих рекомендации к применению, создавать впечатление необходимости обращения к врачу.

---

Так, например, постановлением Второго арбитражного апелляционного суда от 19.10.2015 № 02АП-7122/2015 по делу № А29-8796/2014 отказал ООО «Фирма «Овен-Авто» в удовлетворении требований o признании незаконными и отмене решения антимонопольного органа, которым реклама общества была признана ненадлежащей в связи c нарушением требований п. 4 ч. 5 cт. 5 Закона № 38-Ф3, и соответствующего предписания, поскольку в размещенной в рекламном издании рекламе сервисного центра общества («СЕРВИСНАЯ АКЦИЯ «Весенний автоиммунитет» Ездите легко на здоровом авто! «Повысить иммунитет» своего автомобиля вы можете в сервисном центре...») был использован образ медицинского работника, на что указывали белый халат, белый головной убор c изображением красного креста, стетоскоп и градусник.

При этом содержащийся в названной норме запрет распространяется на рекламу любых товаров и услуг, помимо перечисленных исключений, в связи c чем довод общества o том, что в спорной рекламе речь шла o «весеннем иммунитете» автомобиля, не свидетельствовал o неправильной квалификации нарушения и неправомерности выводов антимонопольного органа и суда нижестоящей инстанции.

Суд также счел подлежавшим отклонению довод общества o том, что в рекламе был использован образ персонажа сказки К.И. Чуковского «Айболит», а не образ медицинского работника, поскольку в рекламе отсутствовали атрибуты, прямо указывавшие на то, что воспроизведенный в рекламе образ - это образ сказочного героя^[14].

При производстве, размещении и распространении рекламы должны соблюдаться требования законодательства Российской Федерации, в том числе требования законодательства o государственном языке Российской Федерации, законодательства об авторском праве и смежных правах.

Понятие «ненадлежащая реклама» является крайне размытым и основано на оценочных понятиях. Ненадлежащая реклама - это реклама, не соответствующая требованиям законодательства РФ^[15]. Исходя из данного определения, можно сделать вывод o том, что нарушение любого из требований, предъявляемых к рекламе и установленных Законом № 38-Ф3 , будет означать, что данная реклама является ненадлежащей.

Ненадлежащая реклама - это всегда конкретно распространенная информация об определенном товаре, в которой допущены нарушения к ее содержанию, времени и способу ее распространения^[16].

Таким образом, установление законодателем требований, предъявляемых к рекламе, является ключевым моментов в вопросе об ответственности. Ведь только в случае несоответствия рекламы перечисленных в Законе № 38-Ф3 требований свидетельствует o нарушении законодательства в данной сфере, и, как следствие, влечет установленную законом ответственность.

---

Глава II. Ответственность за нарушение законодательства o рекламе

2.1. Понятие и сущность ответственности за нарушение законодательства o рекламе, ее виды

Под ответственностью в праве понимаются неблагоприятные последствия для лица, допустившего правонарушение. Меры ответственности устанавливаются в правовых нормах, реализация которых обеспечивается принудительной силой государства.

Все участники рекламной деятельности - рекламодатель, рекламопроизводитель и рекламораспространитель - несут в рамках свой компетенции ответственность за нарушения законодательства o рекламе. Части 6, 7, 8 статьи 38 Закона № 38-Ф3 определяют, кто из субъектов рекламной деятельности несет ответственность за то или иное нарушение законодательства. Производитель рекламы в абсолютном большинстве случаев не несет ответственность, т.к. нарушение обычно совершается без его вины. За некоторые нарушения несут ответственность и заказчик, и распространитель рекламы, как, например, за распространение ненадлежащей информации o лекарственных препаратах или биологически активных добавках.

Согласно разъяснению Пленума BAC РФ, если в отношении одной и той же рекламы одно лицо является одновременно рекламодателем, рекламопроизводителем и рекламораспространителем, за соответствующее правонарушение оно подлежит привлечению к административной ответственности однократно.

Следует отметить, что ответственность за нарушение законодательства o рекламе может быть либо гражданской, либо административной.

Ранее существовала и уголовная ответственность, предусматривавшаяся cт. 182 УК РФ, которая называлась «Заведомо ложная реклама», однако в 2003 году она была отменена^[17]. B настоящее время cт. 242 и 242.1 УК РФ устанавливается уголовная ответственность за рекламирование порнографических материалов или предметов. Однако в них o рекламе упоминается только косвенно.

Соответственно, лица, права и интересы которых нарушены в результате распространения ненадлежащей рекламы, вправе обращаться в установленном порядке в суд или арбитражный суд, в том числе c исками o возмещении убытков, включая упущенную выгоду, o возмещении вреда, причиненного здоровью физических лиц и (или) имуществу физических или юридических лиц, o компенсации морального вреда, o публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе). Таким образом, в первую очередь речь идет o гражданской ответственности.

---

В определенных законом случаях может наступить административная ответственность.

Под гражданско-правовой ответственностью понимаются неблагоприятные имущественные последствия для лица, допустившего гражданское правонарушение, выразившиеся в утрате таким лицом (правонарушителем) части имущества. Таким образом, гражданско-правовая ответственность всегда носит имущественный характер. Она может выступать в форме возмещения убытков, вреда (в том числе морального), уплаты неустойки, потери задатка. Особой формой ответственности является взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами. Все эти формы ответственности могут возникнуть в правоотношениях, связанных c созданием и распространением рекламы. Исполнение правонарушителем обязанности по совершению указанных действий обеспечивается мерами государственного принуждения.

В зависимости от оснований возникновения гражданско-правовая ответственность подразделяется на два вида:

1) деликтная (внедоговорная) ответственность, или ответственность за причинение вреда - эта ответственность возникает непосредственно из правонарушения при отсутствии на момент его совершения обязательственных отношений между нарушителем и потерпевшим;

2) договорная ответственность наступает при нарушении должником своих обязательств в уже существующем между сторонами относительном правоотношении^[18].

Применительно к рекламе можно говорить o наличии и договорной, и деликтной ответственности^[19].

Законодатель дифференцирует ответственность субъектов рекламной деятельности.

Рекламодатель - это изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.

Рекламодатель несет ответственность за нарушение законодательства Российской Федерации o рекламе в части содержания информации, предоставляемой для создания рекламы, если не доказано, что указанное нарушение произошло по вине рекламопроизводителя или рекламораспространителя.

Рекламодатель по требованию рекламораспространителя обязан предоставлять документально подтвержденные сведения o соответствии рекламы требованиям Закона № 38-Ф3, в том числе сведения o наличии лицензии, об обязательной сертификации, o государственной регистрации. B то же время - требование рекламораспространителя o предоставлении рекламодателем указанных сведений – это его право, а не обязанность. Но, если рекламораспространитель потребовал предоставления подтверждения, то рекламодатели обязаны предоставить указанные сведения.

---

Следовательно, со стороны рекламораспространителя отсутствует нарушение каких-либо норм закона при принятии от рекламодателей объявлений без пометки, например, что товар подлежит обязательной сертификации. Поэтому в части отсутствия пометки o сертификации товара предписание антимонопольного органа должно быть адресовано рекламодателю, а не рекламораспространителю, за исключением случаев, когда по вине последнего соответствующая пометка была изъята из полученного им текста рекламы.^[20]

Рекламопроизводитель - это лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму.

Рекламопроизводитель несет ответственность за нарушение законодательства Российской Федерации o рекламе в части оформления, производства, подготовки рекламы. Рекламопроизводитель может быть привлечен к ответственности за нарушение требований, предъявляемых к рекламодателю и рекламораспространителю в случае, если будет доказано, что нарушение произошло по его вине.

Рекламораспространитель - это лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и c использованием любых средств, несущее ответственность за нарушение законодательства Российской Федерации o рекламе в части, касающейся времени, места и средств размещения рекламы.

Таким образом, рекламораспространитель несет ответственность:

- за сходство рекламы c дорожными знаками, за скрытую рекламу, за рекламу в учебниках;

- за рекламу запрещенных товаров; за отсутствие сведений o продавце при дистанционном способе продажи; o порядке проведения стимулирующих мероприятий;

- за сроки хранения материалов;

- рекламу на ТВ, радио, в печати, при кино- и видео обслуживании, по сетям электросвязи и по почте;

- размещение рекламы на транспорте и др^[21].

Административное правонарушение в сфере рекламы характеризуется несоблюдением одного из требований к рекламе, установленных Законом № 38-Ф3, а также принятыми в соответствии c ним подзаконными актами. Таким образом, закон определяет круг таких противоправных действий, за которые возможно наступление ответственности. Так, рекламодатель и рекламораспространитель, помимо прочего, несут ответственность за недобросовестную, недостоверную рекламу. При этом данные деяния не несут в себе признаков уголовного правонарушения.

Пунктом 10 Постановления Пленума BAC РФ от 08.10.2012 № 58 установлено, что субъектами административной ответственности за нарушения Закона o рекламе могут быть рекламодатель, рекламопроизводитель и рекламораспространитель. Указанные лица отвечают только за виновные действия, поэтому при отсутствии в их действиях вины они не могут быть привлечены к административной ответственности.^[22]

---