Файл: Оперативно-розыскная деятельность и права граждан (Гарантии прав и свобод граждан в оперативно-розыскной деятельности).pdf

При проведении оперативно-розыскных мероприятий должны быть соблюдены основания и условия их проведения, определенные Федеральным законом «Об оперативно-розыскной деятельности».

Федеральный закон об ОРД называет основания для проведения оперативно-розыскных мероприятий (ст. 7). По своей сути они подразделяются на фактические основания и юридические.

Юридические основания (поводы) проведения ОРМ:

• возбужденное уголовное дело;
• поручения следователя, руководителя следственного органа, органа дознания или определения суда по уголовным делам и материалам проверки сообщений о преступлении, находящимся в их производстве;
• запросы других органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность по основаниям, указанным в настоящей статье;
• постановление о применении в отношении защищаемых лиц мер безопасности, осуществляемых уполномоченными на то государственными органами в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации;
• запросы международных правоохранительных организаций и правоохранительных органов иностранных государств в соответствии с международными договорами Российской Федерации.

Анализируя перечисленные основания, следует особо подчеркнуть, что проведение ОРМ по возбужденному и расследуемому уголовному делу по общему правилу носит разрешительный характер, т. е. принятие оперативно-розыскных мер допустимо только при наличии отдельного поручения следователя, у которого находится в производстве уголовное дело. Вместе с тем если уголовное дело возбуждено по факту совершения преступления, по которому обязательно производство предварительного следствия, но по истечении десятидневного срока проведения неотложных следственных действий лицо, совершившее преступление, не установлено, то проведение ОРМ носит уведомительный характер, т. е. принятие оперативно-розыскных мер по инициативе ОРО разрешается до раскрытия преступления.

Обобщение практики деятельности оперативно-розыскных подразделений ОВД и других правоохранительных органов свидетельствует, что указанный порядок нередко нарушается оперативными сотрудниками. Скажем, по тем или иным причинам ОРМ проводятся без согласования со следователем, а при наличии положительных результатов отдельное поручение следователя появляется в деле позднее. Случается, что следователь своевременно не уведомляется о полученных результатах ОРД, имеющих значение для дела, либо получает формальные отписки о якобы «проделанной» работе.

Следователь, в производстве которого находится уголовное дело, вправе давать письменные поручения органам дознания, осуществляющим ОРД (п. 4 ч. 2 ст. 38 УПК РФ). В этом поручении следователь определяет круг задач, которые могут быть решены посредством проведения ОРМ. Однако следователь не вправе указывать, какие конкретно ОРМ должны быть проведены. Таким образом, следователь в своем поручении всегда должен определять, «какая информация ему необходима», а не «каким способом эта информация должна быть добыта»; выбор конкретных ОРМ либо комплекса ОРМ всегда является прерогативой ОРО.

Вывод: оперативно-розыскные мероприятия, легитимность осуществления которых определена в статье 6 Закона об ОРД, должны осуществляться не произвольно, а только для сбора оперативной проверки и использования информации, необходимой для защиты жизни, здоровья, прав и свобод человека и гражданина, обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств.

ГЛАВА 2. ПОРЯДОК ПРОВЕДЕНИЯ ОТДЕЛЬНЫХ ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНЫХ МЕРОПРИЯТИЙ

2.1. Условия, предусмотренные для отдельных категорий лиц

Федеральный закон об ОРД также указывает условия проведения ОРМ. Они определены в ст. 8 Федерального закона об ОРД, иных федеральных законах и подразделяются:

• на общие условия;
• условия, предусмотренные для отдельных категорий лиц;
• специальные условия.

Общие условия, относящиеся ко всем без исключения ОРМ и лицам, в отношении которых они проводятся. Не являются препятствием для проведения в отношении граждан ОРМ на территории Российской Федерации, если иное не предусмотрено федеральным законом: гражданство; национальность; пол; место жительства; имущественное; должностное и социальное положение; принадлежность к общественным объединениям; отношение к религии и политические убеждения отдельных лиц. Указанное положение корреспондирует требованиям Конституции Российской Федерации о равенстве всех перед законом и судом.

Принцип равенства всех перед законом и судом обременен действием иммунитетов. Предполагаются некоторые исключения, связанные с провозглашенной Конституцией Российской Федерации неприкосновенностью Президента Российской Федерации (ст. 91), депутатов Федерального Собрания (ст. 98), судей (ст. 122) и Уполномоченного по правам человека в Российской Федерации (ст. 12 Федерального конституционного закона «Об уполномоченном по правам человека в Российской Федерации» от 26 февраля 1997 г. № 1-ФКЗ). Ограничены также возможности ОРО по проведению ОРМ в отношении прокуроров (ст. 42 Федерального закона «О прокуратуре Российской Федерации») и адвокатов (п. 3 ст. 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ). Органические и текущие отраслевые законы, регламентирующие правовой статус и деятельность отдельных лиц, детализируют положения Конституции Российской Федерации.

Действующий Президент страны как глава государства согласно ст. 91 Конституции Российской Федерации обладает неприкосновенностью. Личность Президента в соответствии со ст. ст. 6-7 Федерального закона «О государственной охране» охраняется федеральными органами государственной охраны. Его неприкосновенность не может быть нарушена иными органами, осуществляющими ОРД.

Члены Совета Федерации и депутаты Государственной Думы обладают неприкосновенностью в течение всего срока своих полномочий на основании ст. 98 Конституции Российской Федерации. В соответствии со ст. 19 Федерального закона «О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации» от 8 мая 1994 г. № 3-ФЗ неприкосновенность депутата распространяется на его жилые и служебные помещения, багаж, личные и служебные транспортные средства, переписку, используемые им средства связи, а также на принадлежащие ему документы. Из смысла статьи вытекает, что ОРМ, затрагивающие права депутатов на неприкосновенность в связи с осуществлением служебной деятельности, проводиться не могут. Возможность проведения других ОРМ, не затрагивающих эти права, не исключается.

Неприкосновенность судей закреплена в ст. 122 Конституции Российской Федерации и ст. 16 Федерального конституционного закона «О судебной системе» от 31 декабря 1996 г. № 1-ФКЗ. В соответствии с п. 7 ст. 16 Закона Российской Федерации «О статусе судей в Российской Федерации» от 26 июня 1992 г. № 3132-1 осуществление в отношении судьи ОРМ, в том числе проникновение в жилище либо служебное помещение судьи, личный или используемый им транспорт, прослушивание его телефонных переговоров, досмотр его корреспонденции, могут производиться как в связи с производством по уголовному делу, возбужденному в отношении судьи, так и до возбуждения уголовного дела в рамках оперативной проверки. Оперативно-розыскные мероприятия в отношении судьи, ограничивающие его гражданские права либо нарушающие его неприкосновенность, до возбуждения против него уголовного дела допускаются только на основании решения, принимаемого судебной коллегией из трех судей соответствующего суда, а после возбуждения уголовного дела производятся в порядке, установленном УПК РФ и Федеральным законом об ОРД.

В Федеральном конституционном законе «Об Уполномоченном по правам человека в Российской Федерации» (ст. 12) закреплена неприкосновенность Уполномоченного по правам человека. Установлено, что он не может быть без согласия Государственной Думы привлечен к уголовной или административной ответственности, задержан, арестован, подвергнут обыску, за исключением случаев его задержания на месте преступления. Неприкосновенность федерального Уполномоченного по правам человека распространяется на его жилое и служебное помещения, багаж, личное и служебное транспортные средства, переписку, используемые им средства связи, а также принадлежащие ему документы. Это правило ограничивает возможности ОРО по проведению в отношении его ОРМ.

В статье 42 Федерального закона «О прокуратуре Российской Федерации» определено, что любая проверка сообщения о факте правонарушения, совершенного прокурором, является исключительной компетенцией органов прокуратуры. Порядок проведения таких проверок в органах прокуратуры устанавливается приказом Генерального прокурора Российской Федерации «О проведении проверок (служебных расследований) в отношении прокурорских работников органов и учреждений прокуратуры Российской Федерации» от 18 апреля 2008 г. № 70. Согласно п. 9 названного Приказа по сообщению о преступлении, совершенном (подготавливаемом) прокурорским работником, право поручать (разрешать) уполномоченным органам проведение оперативно-розыскных мероприятий, предусмотренных ст. 6 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», предоставлено первым заместителям и заместителям Генерального прокурора Российской Федерации, прокурорам субъектов Российской Феде-рации, приравненным к ним военным прокурорам и прокурорам иных специализированных прокуратур. В отношении прокурорских работников, проходящих службу в должностях, назначение на которые и освобождение от которых осуществляется Генеральным прокурором Российской Федерации, указанные выше поручения (разрешения) вправе давать только Генеральный прокурор Российской Федерации либо лицо, его замещающее.

Наконец, п. 3 ст. 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» устанавливает императивное правило, в соответствии с которым проведение ОРМ в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности) допускается только на основании судебного решения. Закон не ограничивает перечень ОРМ лишь теми, которые затрагивают гражданские права и свободы лица, обладающего статусом адвоката. Судебное решение необходимо для проведения в отношении адвоката любого из перечисленных в Федеральном законе об ОРД оперативно-розыскного мероприятия. Из текста Федерального закона об адвокатуре следует, что судебное решение должно предшествовать проведению ОРМ в отношении адвоката.

Специальные условия проведения отдельных ОРМ. Проведение ОРМ, требующих осуществления ведомственного либо судебного контроля, предполагает вынесение:

• постановления, утверждаемого руководителем оперативно-розыскного органа (ч. 7 ст. 8 Федерального закона об ОРД);
• судебного решения, разрешающего проведение ОРМ (ч. 2 ст. 8 Федерального закона об ОРД).

Значение постановлений, выносимых руководителями ОРО при подготовке и проведении ОРМ, заключается в осуществлении дополнительного превентивного внутриведомственного контроля за законностью их производства. Они выносятся в связи с необходимостью проведения «острых» и сложных ОРМ (проверочная закупка предметов, веществ, продукции, ограниченных в гражданском обороте либо изъятых из гражданского оборота, оперативный эксперимент и др.). Постановление может быть подготовлено оперативным сотрудником с согласия руководителя ОРО. Правом утверждения постановлений обладают руководители ОРО.

2.2. Разрешение на проведение ОРМ, ограничивающих конституционные права граждан

Согласно Конституции Российской Федерации право давать разрешение на проведение ОРМ, ограничивающих конституционные права граждан, предоставлено суду. Судья принимает это решение путем вынесения специального постановления. Судебный контроль выступает в качестве гарантии законности при проведении ОРМ.

В зависимости от специальных условий проведения все существующие оперативно-розыскные мероприятия могут быть классифицированы на ОРМ 1-й, 2-й, 3-й групп^[5].

ОРМ 1-й группы могут проводиться инициативно сотрудниками ОРО и не требуют осуществления дополнительного контроля (ведомственного либо судебного) законности их действий:

• опрос;
• наведение справок;
• сбор образцов для сравнительного исследования;
• проверочная закупка предметов, веществ или продукции, свободная реализация которых не запрещена либо оборот которых не ограничен;
• исследование предметов и документов;
• наблюдение без проникновения в жилое помещение;
• отождествление личности;
• обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств (кроме обследования жилых помещений);
• контролируемая поставка предметов, веществ или продукции, свободная реализация которых не запрещена либо оборот которых не ограничен.

ОРМ 2-й группы проводятся только на основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего ОРД:

• проверочная закупка предметов, веществ или продукции, свободная реализация которых запрещена либо оборот которых ограничен;
• оперативное внедрение;
• контролируемая поставка предметов, веществ или продукции, свободная реализация которых запрещена либо оборот которых ограничен;
• оперативный эксперимент.