Файл: Понятие, признаки и правовое регулирование несостоятельности (банкротства).pdf

Использование «кодексовой» формы носит условный характер, а в действительности же этот закон — свод статутов. Законодательство США публикуется в виде изменяющегося каждые шесть лет Свода статутов, который состоит из 50 разделов либо по отраслям права, либо по правовому институту, либо по видам деятельности. Стоит отметить также, что законодательство о банкротстве содержится и в правовых актах штатов, хотя принцип верховенства федеральных законов запрещает законодательным органам штатов принимать законы о банкротстве.

В отличие от Англии и США право континентальной Европы характеризуется развитием законодательства, кодификацией.

Рассмотрим основные акты о банкротстве: в законодательстве Австрии о несостоятельности ведущую роль играет Положение о конкурсном производстве 1914 г. Конкурсное право Бельгии составляет Закон 1851 г. с последующими изменениями. В Германии актом, регулирующим правоотношения в сфере несостоятельности, был Конкурсный устав 1877г. (в редакции 1898г.) с учетом множественных изменений и дополнений, а в 1994 году германский парламент одобрил новый законопроект о банкротстве, который вступил в силу с 1999г.^[32]

Авторы учебно-практического курса «Конкурсное право» считают что, во Франции действуют законы № 84-148 от 01.03.1984 г. о предотвращении и разрешении финансовых затруднений на предприятии; № 85-98 от 25.01.1985г. о санации и ликвидации предприятий (альтернативное название: о восстановлении предприятий и ликвидации их имущества в судебном порядке); № 94-475 от 10.06.1994г. и Декрет 94-910 от 21.10.1994г. об исполнении данного закона.^[33]

Однако существует другая точка зрения: эти законы вошли в состав книги VI Французского торгового кодекса и утратили юридическую силу.^[34]

Законодательство о банкротстве (несостоятельности) в странах, в которых развитие экономики основано на конкуренции и непрерывных структурных изменениях, нацелено на воспитание дисциплины и соблюдение правил делового финансового оборота.

Задачи, решаемые при помощи законов о банкротстве в странах с рыночной экономикой, вполне конкретны. Самой важной из них является максимальное использование существующих возможностей "спасения" предприятия или его частей, которые посредством процедуры банкротства могут быть восстановлены, чтобы в последующем внести свой вклад в экономику страны. В то же время государство поддерживает защиту активов предприятия-должника в интересах кредиторов и распределение этих активов в соответствии с Законом в целях максимального удовлетворения требований кредиторов. Закон определяет порядок возврата долгов кредиторам посредством распределения выручки от продажи активов и/или в виде акций реорганизованного действующего предприятия, либо использование отсрочки или сокращения долга предприятия в случае наличия возможности восстановления его платежеспособности (мировое соглашение). И, наконец, законодательно обеспечен механизм рассмотрения дел о нарушениях и злоупотреблениях в управлении обанкротившимися предприятиями и аннулирования неправомерных сделок.

---

Как показывает практика большинства стран с развитой рыночной экономикой (США, Канада, Великобритания, Австралия, Швеция, Нидерланды и др.), одним из ключевых элементов современной системы экономической несостоятельности является наличие специального государственного органа (ведомства) с конкретными обязанностями по вопросам банкротства.^[35]

В правомочиях этого органа - контроль действия законодательства и подготовка соответствующих рекомендаций правительству относительно действий последнего в данной области. Другими ключевыми элементами системы несостоятельности являются законодательство, институт специалистов, судебная система и понимание необходимости банкротства в обществе.

В Австралии государственным органом по банкротству является государственная Комиссия по корпоративным делам, которая имеет полномочия: анализировать финансовое состояние предприятий, подвергаемых процедурам несостоятельности; обеспечивать адекватность информации о должнике; делать заключения о мере ответственности директоров должника за доведение предприятия до банкротства; дисквалифицировать виновных директоров самостоятельно либо ходатайствовать о такой дисквалификации в суд.

Многолетний богатый опыт государственного регулирования банкротств существует в Соединенных Штатах Америки. С 1934 года роль государственного органа по банкротству стала выполнять Комиссия по биржам и ценным бумагам правительства США (далее - КБЦБ).

Согласно реформированному в 1978 г. американскому Закону о банкротстве у КБЦБ есть три функции. Первая: выступать в суде и быть заслушанной по любому вопросу дела о банкротстве, в том числе, кандидатуры и уровня оплаты арбитражного управляющего, назначения комиссий кредиторов и акционеров, использования, продажи и аренды собственности. Вторая: контролировать и обеспечивать адекватность заявления предприятия-должника о своем финансовом состоянии и наличии активов. И третья - возражать против утверждения судом плана реорганизации в случае злоупотреблений со стороны должника.

Государственный орган по банкротству Швеции находится в единой системе с налоговой службой и органами судебного исполнения и состоит в совместной компетенции Министерства финансов и Министерства юстиции. Этот орган, имеющий отделения во всех провинциях страны, контролирует и регулирует осуществление процедур несостоятельности. Полномочия его таковы:

- выработка и контроль осуществления государственной политики в области банкротств;

---

- консультирование судов, занимающихся процедурами несостоятельности;

- подготовка, лицензирование, консультирование арбитражных управляющих;

- консультирование кредиторов при осуществлении процедур банкротства;

- контроль уровня оплаты конкурсных управляющих, доплата за услуги этих специалистов в случае недостатков ресурсов у предприятия-должника;

- контроль соблюдения интересов обеспеченных кредиторов;

- осуществление публикаций о признании предприятий банкротами.^[36]

В Великобритании роль государственного органа по банкротству выполняет Служба несостоятельности, входящая в систему Министерства торговли и промышленности и насчитывающая 2700 постоянных сотрудников. Функции этой Службы следующие:

- разработка рекомендаций Правительству в отношении политики в области банкротства;

- обследование финансового состояния и контроль финансовой деятельности всех физических и юридических лиц, в отношении которых в суде возбуждено дело о несостоятельности (банкротстве), с целью выявления вероятных причин банкротства должника и понесенных им убытков;

- осуществление функций арбитражного управляющего в делах, представляющих общественный интерес;

- осуществление функций конкурсного управляющего в делах, по которым активов подвергаемого процедуре банкротства предприятия не хватает для оплаты независимого профессионала;

- выявление криминальных нарушений в делах о несостоятельности (банкротстве) и возбуждение в судах дел о судебном преследовании соответствующих лиц (руководителей должников или арбитражных управляющих);

- направление соответствующей информации в правоохранительные органы;

- в случае необходимости (по жалобам или иным показаниям) - затребование и получение от конкурсного управляющего отчета о деятельности прежних руководителей предприятия-должника; в случае выявления злоупотреблений и злостной некомпетентности - возбуждение в суде дела о дисквалификации таких руководителей на максимальный срок до 15 лет;

- лицензирование и регулирование деятельности специалистов по банкротству (либо непосредственно, либо путем делегирования соответствующих полномочий аккредитованным профессиональным ассоциациям); контроль соответствия деятельности арбитражных управляющих профессионально-этическому кодексу и законодательству о банкротстве;

- получение статистических данных от судов и от назначенных арбитражных управляющих для составления базы данных не только по количеству и отраслевой принадлежности банкротств, но также по результатам решения дел о банкротстве с тем, чтобы решения, которые будут приниматься в будущем, были лучше обоснованы и подкреплены соответствующей информацией;

---

- выявление причин по подаче заявления о банкротстве директорами должника, как только стало ясно, что спасение бизнеса невозможно (неисполнение этой обязанности - нарушение закона);

- проверка документации любой компании в случае поступления жалоб от клиентов, партнеров или общественности;

- предписание неблагополучным компаниям пройти аудиторскую проверку за счет компании и назначение определенных аудиторов;

- возбуждение дела о ликвидации любой компании в случае, если Служба несостоятельности пришла к выводу, что это соответствует интересам общества. На такие случаи приходится примерно 1% всех банкротств в Великобритании (несколько сот в год).

Существующие в промышленно развитых странах системы несостоятельности (банкротства) можно условно подразделить на две большие группы: «продолжниковские» и «прокредиторские». В рамках первой группы рассматривают различные виды законодательства о банкротстве: умеренно продолжниковские и радикально продолжниковские. Такая же классификация характерна и для второй группы (прокредиторские): умеренно прокредиторские, радикально прокредиторские.^[37]

Особенность радикально прокредиторского законодательства — защита интересов кредиторов путем полного удовлетворения их требований и под жестким контролем за сохранностью активов должника и оперативной его ликвидацией. Свойственно Австрии, Англии, Гонконгу, Израилю, Индии и др. Умеренно прокредиторская модель учитывает (помимо кредиторов) интересы других участников конкурсного производства. Применяется в Германии, Голландии, Индонезии, Канаде, Польше, Швеции, Японии.

Суть продолжниковского законодательства сводится к защите должников, которые по тем или иным причинам попали в тяжелое финансовое положение. Государство пытается создать все условия, при которых должник освободится от долгов и получит возможность нового старта (fresh start). США — в чистом виде представитель радикальной продолжниковской системы банкротства. При этом учитывается ряд таких обстоятельств как: должник действовал в рамках закона и справедливости; бизнес — рисковая деятельность; кредитор, заключая договор с должником-банкротом, самостоятельно выбрал партнера, а потому сам несет все риски такого выбора. При умеренно продолжниковском законодательстве предпочтение защиты также лежит на стороне должника, но ряд законодательных положений, связанных с интересами кредитора, уравновешивают эту модель регулирования. Характерно для Бельгии, Греции, Испании, Франции, Португалии и т.д.

---

Нельзя не отметить, что существуют и «нейтральные законодательства», в котором гармонично учитываются интересы и должника, и кредитора, при отсутствии привилегии одной из сторон. Такое законодательство существует в Дании, Италии, Словакии, Чехии.^[38]

Подводя итог, можно сделать вывод о том, что система банкротства в Российской Федерации носит умеренно продолжниковский характер. Это можно наблюдать в установленном порядке подачи и принятия заявления о признании должника банкротом – арбитражный суд располагает возможностью отказать в принятии заявления. Следовательно, процедура наблюдения вводится только по результатам рассмотрения обоснованности требований заявителя к должнику. Также Закон о несостоятельности (банкротстве) содержит перечень процедур продолжниковской направленности: финансовое оздоровление и внешнее управление. Наличие данных процедур указывает на расширение возможности должников по защите своих интересов, а так же на отношение к восстановлению платежеспособности должника как к приоритетной цели. Также к признакам продолжниковской направленности системы банкротства в РФ свидетельствует отсутствие у прокуратуры права на подачу заявления о признании должника банкротом.

Однако стоит отметить тенденцию, в соответствии с которой система банкротства РФ делает определенные шаги в сторону модели смешанной системы. Подобные законодательные решения объясняются необходимостью быстрого принятия решений в данной категории дел, и они являются позитивными.

Заключение

Осуществление процедуры несостоятельности (банкротства) представляет собой неотъемлемую часть рыночного хозяйства, которая служит мощным стимулом эффективного осуществления предпринимательской деятельности. Существование процедуры банкротства гарантирует одновременное поддержание экономических интересов кредитора с интересами страны в качестве общего регулятора рыночной структуры. Банкротство является неизбежным явлением хозяйственной и экономической жизни любого государства, что еще раз подтверждает актуальность представленного исследования.

В данной курсовой работе исследовано соотношение понятий «несостоятельность» и «банкротство». Следует отметить плюрализм взглядов на соотношение понятий «несостоятельность» и «банкротство» в учебной литературе.

Разграничение этих понятий имеет решающее значение не только для правоприменительной практики, но и деловых отношений. В рыночных условиях большое значение имеют вопросы деловой репутации, поэтому для должника будет очень важно называться именно «несостоятельным», а не «банкротом». В ряде случаев должник, находившийся в процессе производства по делу о банкротстве, будет продолжать свою деятельность. В такой ситуации квалификация положения должника как несостоятельность, либо как банкротство будет иметь принципиальное значение не только для самого должника, но и для его контрагентов.

---