Файл: Общество с ограниченной ответственностью (Классификация прав и обязанностей участников обществ с ограниченной ответственностью).pdf

С другой стороны, закрепленная в ст. 11 ФЗ об обществах с ограниченной ответственностью норма не противодействует возможному нарушению прав участников будущего ООО, а также кредиторов, которые, в свою очередь, могли заключить договор с учредителями ООО в расчете на своевременное создание общества в надлежащем порядке.

Различия в законодательстве об ООО проявляются также и в отношении уставного капитала, формирование которого представляет собой следующий этап в учреждении ООО.

Несмотря на многочисленные предложения российских цивилистов по увеличению минимального размера уставного капитала, Проектом изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации сохраняется его размер в виде десяти тысяч рублей ^[18].

Конечно, направленность Закона об обществах с ограниченной ответственностью на защиту субъектов малого -предпринимательства предполагает наличие небольшого размера уставного капитала, но стоит ли его ограничивать настолько несущественной суммой? Количество ООО, создаваемых для целей, отличных от систематического извлечения прибыли в результате продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг, не уменьшается, так же, как и число кредиторов, которые не могут удовлетворить своих требований. Не изменяется и размер уставного капитала ООО. Тем не менее, мы считаем, что его следовало бы увеличить до более значительной суммы (как минимум – до ста тысяч рублей). В этом случае уменьшилось бы число создаваемых ООО, и рассматриваемая организационно-правовая форма юридического лица могла бы служить своему первоначальному назначению.

По действующему российскому законодательству об ООО уставный капитал ООО может быть оплачен «деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими имущественную оценку правами» ^[19].

На момент государственной регистрации уставный капитал отечественного ООО должен быть оплачен как минимум наполовину.

Следующим этапом в ходе учреждения ООО является создание органов управления общества. Поскольку, как указывалось ранее, органы управления ООО могут выполнять определенные функции и до регистрации его в реестре, а лица, представляющие эти органы, - нести ответственность за свои действия (бездействие), и «наличие системы органов управления ... выступает основополагающим признаком организационного единства», постольку большое значение имеет тщательное планирование структуры управления ООО.

Высшим волеобразующим органом является общее собрание участников. Компетенция общего собрания не ограничивается перечисленными в законодательных актах правомочиями и определяется также уставом. На стадии образования ООО значение имеют правомочия по определению основных направлений деятельности общества, образованию исполнительных органов, ревизионных органов и др. Иным органом, который может выполнять как задачи по образованию, так и по выражению воли общества, является единоличный (единоличный и коллегиальный) исполнительный орган.

Компетенция совета директоров ООО регулируется законодательством диспозитивно. Наблюдательный совет создается для выполнения различных функций (как волеобразующих, так и контрольных) и формируется факультативно.

Кроме основных, учредительными документами может быть предусмотрено создание иных органов управления ООО. Относительно природы иных органов ведутся споры. Так, некоторые авторы выделяют среди иных органов счетную комиссию ООО, президиум общего собрания, председательствующего на собрании, секретариат совета директора и др. ^[20]

При этом следует отметить справедливость точки зрения С.Д. Могилевского в вопросе о выше перечисленных органах: «Они не являются в полной мере органами самого общества, но они органы, существующие как бы внутри этих органов, обеспечивая их деятельность».

Действительно, вряд ли можно назвать внутренние образования ООО, выполняющие скорее технические функции, органами управления ООО. К органам управления, не относящимся к основным, вероятно, следует отнести ревизионную комиссию (ревизора), выполняющую контрольные функции, формирующуюся также как наблюдательный совет факультативно.

После проведения всех предусмотренных законодательством мер по созданию ООО окончательным этапом в процессе учреждения является государственная регистрация.

В РФ полномочиями по регистрации ООО наделена ФНС (при этом регистрация осуществляется как правило по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа). Максимальный срок регистрации устанавливается Законом о государственной регистрации в 5 дней. Документы могут быть отправлены по почте, через сеть Интернет, либо представлены лично. Перечень документов - заявление о регистрации и учредительные документы, однако Закон о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей требует также предъявления решения о создании общества и документ об уплате государственной пошлины ^[21].

Законодательство сходным образом регулирует вопрос отказа в регистрации ООО. К основаниям для отказа в государственной регистрации относятся: непредставление документов в регистрирующий орган, представление документов в ненадлежащий орган, несоблюдение требований о форме представляемых документов, несоответствие наименования ООО требованиям законов и иные положения.

В целом, необходимо отметить, что существующая процедура регистрации ООО обладает рядом недостатков, среди которых на практике известным является учреждение ООО подставными лицами ^[22]. При регистрации ООО ФНС не осуществляет проверки имущественного состояния учредителя (путем получения справок о заработной плате учредителя и размере иных его доходов), а также достоверности сведений, содержащихся в представляемых учредителями (или их представителями) документах. В связи с этим распространенным является учреждение ООО лицами, не имеющими намерения организовать ООО, и, как следствие, неспособными нести имущественную ответственность по долгам общества (в рамках тех немногочисленных норм об ответственности лиц, исполняющих функции органов управления обществом). В данном аспекте считаем необходимым проведение комплекса мер, направленных на максимальную проверку ФНС сведений об учредителях общества и членов органов, назначаемых в соответствии с предусмотренной законодательными актами процедурой, а также на ужесточение мер ответственности за совершенные правонарушения. В противном случае институт общества с ограниченной ответственностью не может служить изначально выработанным целям.

Такую же рекомендацию следует дать и в отношении проверки вещей (или прав), передаваемых участниками в оплату доли в уставном капитале. Напомним, что по действующему законодательству Российской Федерации привлечение независимого оценщика для определения стоимости объекта гражданского права, подлежащего внесению в уставный капитал ООО, предусматривается при достижении номинального размера доли участия двадцати тысяч рублей. При этом в случае внесения вещи (или права) с номинальной стоимостью менее двадцати тысяч рублей независимая проверка не проводится - тем самым открывается поле для различных злоупотреблений, в частности, определения стоимости предмета оплаты доли по собственному усмотрению учредителя.

2.2. Прекращение общества с ограниченной ответственностью

При исследовании вопроса о прекращении ООО следует обратить внимание на многие положения действующего законодательства не только в рамках гражданского права, но также и в некоторых отраслях публичного права.

Прекращение ООО может происходить в различных формах и по разным основаниям. Среди форм прекращения в зависимости от наличия или отсутствия правопреемства ООО следует выделить реорганизацию и ликвидацию ^[23].

По волевому критерию можно рассматривать прекращение ООО по воле участников (принятие решения на общем собрании о реорганизации или ликвидации, фактическое прекращение деятельности общества) и помимо их воли (признание ООО несостоятельным по решению суда и др.), в том числе по объективным основаниям (истечение срока, указанного в учредительном документе, на который создается общество).

Нормы о реорганизации юридических лиц содержатся в ГК РФ, Законе об обществах с ограниченной ответственностью и Законе о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Анализ законодательства позволяет выделить ряд оснований прекращения ООО. К ним относятся:

• принятие решения о прекращении ООО общим собранием в результате достижения цели создания ООО или невозможности ее достижения или по иному основанию (Ст. 57 Закона РФ об ООО);
• истечение срока, указанного в учредительном документе, на который создается общество (ст. 61 ГК РФ);

-вынесение решения судом о признании ООО несостоятельным (Ст. 61, 65 ГК РФ);

- исключение ООО из реестра в связи с неустранимыми недостатками учредительных документов (Ст. 61 ГК РФ).

Первое основание, выражающееся в принятии решения на общем собрании о прекращении ООО, встречается на практике достаточно часто. При этом стоит отметить, что на общем собрании участников может быть принято решение как о ликвидации ООО, так и о его реорганизации.

Законодательство РФ выделяет пять форм реорганизации ООО ^[24]:

- слияние - «создание нового общества с передачей ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ и прекращением последних»;

• присоединение - «прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу»;

- разделение - «прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь созданным обществом»;

• выделение - «создание одного или нескольких обществ с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего»;
• преобразование - трансформация общества в «хозяйственное общество другого вида, хозяйственное товарищество или производственный кооператив».

Права и обязанности участвующих в реорганизации юридических лиц переходят в зависимости от формы реорганизации на основании передаточного акта (слияние, присоединение, преобразование) или разделительного баланса (разделение, выделение). Представление передаточного акта или разделительного баланса наряду с иными документами имеет большое значение, во-первых, для обозначения объема прав и обязанностей, подлежащих переходу от правопредшественника к правопреемнику, и, во-вторых, для возможности осуществления создания нового юридического лица (юридических лиц).

Составление передаточного акта или разделительного баланса для обозначения круга прав и обязанностей, подлежащих передаче при реорганизации, важно, прежде всего, для реализации принципа правовой определенности гражданско-правового оборота. Судебная практика знает немало примеров возникновения спорных ситуаций в отношении прав и обязанностей юридических лиц - правопредшественников и правопреемников.

Не менее важным для участников процесса реорганизации является и достижение цели в виде окончательного создания новых юридических лиц, которое может стать невозможным при вынесении регистрирующим органом решения об отказе в государственной регистрации при непредставлении указанных документов. При этом основанием для отказа в регистрации может служить также и отсутствие в передаточном акте или разделительном балансе «положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица». Точное составление разделительного баланса играет большую роль и для определения объема ответственности юридических лиц, участвующих в реорганизации.

Для целей защиты прав кредиторов Закон РФ предусматривает комплекс мер, выражающихся, во-первых, в обязанности уведомления кредиторов о предстоящей реорганизации (См.: ст. 60 ГК РФ), во-вторых, в предоставлении обеспечения исполнения обязательств в случаях, установленных законом (См.: ст. 60 ГК РФ), в-третьих, в возможности предъявления требований о возмещении причиненных убытков (ст. 60 ГК РФ) ^[25].

Помимо названных мер, ГК РФ также предоставляет кредиторам общества право требования досрочного исполнения обязательства в случае, если его права требования возникли до опубликования уведомления о реорганизации.

На общем собрании участников может быть принято и иное решение - о прекращении общества в форме ликвидации. Основанием для принятия такого решения могут служить разнообразные причины - достижение поставленной цели (например, при создании ООО для проведения какого-либо мероприятия) или, напротив, недостижение цели ^[26].