Файл: «Предварительный договор как вид договорной конструкции в предпринимательском праве ».pdf

Введение

В условиях современной рыночной экономики субъекты права вынуждены мобильно реагировать на постоянно меняющиеся спрос и предложение современного общества, однако зачастую на практике заключение необходимого сторонам договора - процесс, требующий серьезных временных затрат, длительного согласования его условий различными подразделениями контрагентов и в конце концов фактического подписания, что в случае значительной удаленности субъектов друг от друга замедляет и без того сложную процедуру. На помощь участникам правоотношений в этом случае может придти предварительный договор.

Актуальность выбранной темы объясняется тем обстоятельством, что в институт предварительного договора в 2015 году были внесены изменения, поэтому тема представляется интересной для исследования.

Объектом данного исследования выступает институт предварительного договора.

Предметом данного исследования являются правовые нормы, закрепляющие функционирование предварительного договора.

Основная цель представленной научной работы – осветить основные направления предварительного договора в современный период.

Поставленная цель конкретизируется в ряде исследовательских задач:

1.Рассмотреть понятие, сущность и правовая природа предварительного договора;

2.Изучить место предварительного договора в системе гражданско-правовых договоров;

3.Охарактеризовать основные аспекты заключения, оформления и содержания предварительного договора;

4.Рассмотреть практику применения предварительного договора;

5.Установить проблемные аспекты, связанные с заключением предварительного договора.

При написании представленной научной работы автором изучались и анализировались многочисленные материалы, в том числе из электронной правовой базы «Консультант-плюс».

Нормативно-правовую базу исследования составили: Конституция РФ, ГК РФ, законодательные и подзаконные акты, другие нормативные источники, имеющие отношение к выбранной теме исследования.

Структурно работа включает в себя введение, три главы, включающие в себя четыре параграфа, заключение, список литературы.

Глава 1. Общая правовая характеристика предварительного договора

1.1. Понятие, сущность и правовая природа предварительного договора

В силу действующей редакции ст. 429 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) стороны гражданских правоотношений вправе заключить соглашение (предварительный договор), в котором они обязуются в будущем подписать договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг на условиях, предусмотренных таким соглашением (предварительным договором) ^[1].

Подписывая такой договор, хозяйствующие субъекты тем самым ограничивают свою свободу договора, однако взамен получают определенную гарантию того, что интересующий их договор будет заключен на тех условиях, которые согласовывались и подписание которого имеет важное значение для деятельности таких субъектов. Вместе с тем необходимо отдельно отметить, что, заключив предварительный договор, стороны возлагают на себя не основные обязанности (например, по передаче товаров), т.е. те, которые в итоге они хотят породить, а лишь обязанность заключить друг с другом договор на определенных условиях.

По справедливому мнению Бычкова «Предварительный договор позволяет участникам гражданского оборота установить определенные обязательства и связать друг друга ими еще до заключения основного договора»^[2].

Предварительный договор позволяет участникам гражданского оборота установить определенные обязательства и связать друг друга ими еще до заключения основного договора.

Сам по себе предварительный договор не является договором о передаче имущества либо прав на имущество^[3]. Такое толкование положений закона судебными инстанциями порождает ряд последствий, к примеру, если стороны заключают предварительный договор, в соответствии с которым обязуются в будущем заключить основной договор, требующий в соответствии с законодательством государственной регистрации, то государственная регистрация предварительного договора не требуется. Хотя ГК РФ и устанавливает правило, что предварительный договор заключается в той же форме, что и основной договор, однако требование законодательства об обязательной государственной регистрации договора «не является элементом формы этого договора»^[4]. Такая позиция судебных органов представляется следующей самой идее предварительного договора и позволяет сторонам заключить его, не обременяя себя процедурой государственной регистрации, с которой им придется столкнуться на стадии заключения основного договора. Кроме того, указанное толкование позволяет избежать недобросовестного поведения контрагента (а именно - злоупотребления правом) в части оспаривания наличия обязанности заключить основной договор ввиду отсутствия государственной регистрации предварительного договора и, как следствие, его ничтожности по правилам п. 2 ст. 429 ГК РФ.

С 1 июня 2015 г. в силу вступила новая редакция ГК РФ, которая внесла ряд изменений в том числе и в правовые нормы, касающиеся предварительного договора. В частности, в п. 3 ст. 429 ГК РФ внесено изменение: «Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также условия основного договора, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение при заключении предварительного договора»^[5]. Ранее действовавшая редакция ГК РФ предусматривала необходимость наличия условий, позволяющих установить предмет, а также другие существенные условия основного договора.

Таким образом, новая редакция ГК РФ исключает необходимость предусматривать существенные условия в предварительном договоре.

Обязательства по предварительному договору могут быть обеспечены неустойкой, поскольку ни правилами о неустойке, ни нормами о предварительном договоре не установлен запрет на этот счет. Однако неустойка в случае отказа от заключения основного договора может быть снижена на основании ст. 333 ГК РФ либо в удовлетворении требования о ее взыскании может быть вовсе отказано.

Из предварительного договора возникают только обязательства сторон заключить основной договор в будущем, и они по своей правовой природе не являются денежными. По предварительному договору ни у одной из сторон нет денежного обязательства, никаких платежей с них не причитается, поэтому использование задатка не отвечает природе предварительного договора.

Таким образом, предварительный договор представляет собой специальную договорную конструкцию, основным признаком которой является то обстоятельство, что содержание обязательства сторон, порождаемых предварительным договором, составляют не действия сторон по передаче товаров, выполнению работ, оказанию услуг и т.п., а лишь действия по заключению в будущем соответствующего гражданско-правового договора. Заключая предварительный договор, стороны тем самым принимают на себя обязательство в срок, предусмотренный предварительным договором, окончательно оформить свои договорные отношения путем заключения соответствующего (основного) договора.

Предварительный и основной договор представляют собой совокупность актов, регламентирующих взаимные обязательства сторон, и реализуют их в совокупности. Нередко предварительный договор отражает ряд условий, реализуемых после заключения основного договора.

По словам А.Н. Кучера специфика предварительного договора в российском законодательстве крайне слаба, потому что вторая сторона все же имеет право принуждения к заключению договора (ст. 445) ^[6].

К слову, дореволюционная российская цивилистика не признавала возможности принуждения заключить основной договор даже в случае предварительного договора^[7].

Но отечественная правовая система, судя по последним тенденциям, движется в другом направлении. В науке уже высказано предложение по введению правовых последствий уклонения от заключения основного договора^[8].

А.Г. Карапетов предложил внести изменения в ГК РФ, в п.4 ст. 445 с указанием на право истца не на принуждение к договору, а на преобразовательный иск о признании договора заключенным^[9].

В связи с принятием Федерального закона от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ « О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» внесено единообразие в определении организационных договоров.

1.2. Место предварительного договора в системе гражданско-правовых договоров

Предварительный договор – это договор, направленный на оформление будущих отношений сторон. Актуальность изучения связанных с ним проблем теории и практики связана с возрастанием регулятивных возможностей данной конструкции для современного гражданского оборота.

Важным теоретическим вопросом является определение места предварительного договора. Наиболее обоснованным является отнесение его к договорной модели организационной группы. Но, проект изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации (далее – ГК РФ) до сих пор не выделяет организационные договоры в отдельный тип. При этом все чаще звучат предложения выделить определение данного договора в ГК РФ.

По мнению С.Ю. Морозова, это невозможно в силу следующих причин. Во-первых, в предмете гражданско-правового регулирования не отражены организационные отношения. Во-вторых, не разрешена проблема противостояния организационных и имущественных договоров. В-третьих, наука гражданского права так и не сформулировала определение организационного договора^[10].

Определение места гражданского договора в системе гражданско-правовых договоров предполагает определение самой цели организационных договоров. Согласно позиции Е.Б. Подузовой, "цель организационного договора это организация договорных отношений, под которой понимаются действия, направленные на заключение договоров в будущем»^[11]. Данное определение имеет свои недостатки. Во-первых, договоры выражают направленность, соответственно целей у них быть не может. Во-вторых, нельзя исключать вероятность того, что организационный договор может быть направлен на организацию исполнения другого договора в будущем. В-третьих, М.М. Скуратовская в развитие данной мысли утверждает: «Существенными условиями организационных договоров являются условия о предмете, т.е. о будущих договорах, условия которых будут определяться на основе организационного договора; существенные, обычные и случайные условия договоров... общие правила предъявления требований, исполнения обязательств и порядка разрешения споров”^[12]. Положения ст.429.1 проекта изменений ГК позволяют с этим не согласиться. Определение условий рамочного договора имеют право уточняться договорами, заявками, иными документами, в том числе односторонними сделками.

Исследуя природу организационных договоров О.А. Красавчиков вывел классификацию организационных правоотношений. 1) организационно-предпосылочные 2) организационно-делегирующие 3) организационно-контрольные 4) информационные, относя предварительный договор к организационно-предпосылочной^[13].

Следовательно, стоит провести небольшой сравнительный анализ предварительного договора с иными моделями организационной группы договоров. Среди них можно отметить, как уже упоминалось, рамочный договор, соглашение о порядке переговоров, протокол о намерениях, договор долевого участия и тд..

1. Соотношение предварительного договора с рамочным.

По рамочному договору (договору с «открытыми условиями») стороны определяют общие условия своего взаимодействия и вопросы, по которым на дату его заключения они достигли соглашения. Условия конкретных сделок, совершаемых в соответствии с рамочным договором, уточняются и детализируются на основании отдельных соглашений сторон, которые могут оформляться как в виде самостоятельных договоров, так и в виде дополнительных соглашений к нему.

К отношениям сторон по рамочному договору и соглашениям, детализирующим его, применяются положения рамочного договора в качестве общих правил и условия отдельных соглашений^[14].