ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 31.07.2020
Просмотров: 1779
Скачиваний: 19
Вопрос 8 Предпринимательская деятельность гражданина. По ст. 23 ГК, гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования ЮЛ в двух формах: в качестве ИП с момента его госрегистрации; 2) в качестве главы крестьянско-фермерского хозяйства с момента регистрации этого хозяйства.
Признаки предпринимательской деятельности гражданина: 1) основной целью является извлечение прибыли; 2) ведётся гражданином от своего имени; 3) осуществляется на свой страх и риск;
Элементы гражданско-правовой ответственности (привлечение к ответственности): 1) правонарушение; 2) вред; 3) причинная связь между гражданином и вредом; 4) вина. В некоторых случаях, может отсутствовать вина (если на это указывает закон) и вред. Предприниматель отвечает перед кредиторами всем своим имуществом, а не только тем, которое используется в предпринимательской деятельности.
Крестьянские и фермерские хозяйства: не являются ЮЛ, закон чётко определяет, закон чётко определяет цели их создания и деятельность: производство, переработка и реализация своей выращенной продукцией. Их деятельность осужествляется только в с/х. Хозяйство может состоять из одного или нескольких членов, имущество принадлежит хозяйству на праве общей собственности. Члены хозяйства отвечают по его долгам перед кредиторами только в переделах своей доли в хозяйстве. ИП здесь лишь глава хозяйства, поэтому при недостаточности имущества хозяйства он несёт перед кредиторами ещё и личную ответственность всем своим имуществом;
Тема 5 ЮЛ как субъекты ГП
А) Общие положения об ЮЛ.
Вопрос 1 Понятие и признаки ЮЛ. «ЮЛ – организация, которая имеет в собственности, на праве хозяйственного ведения или оперативного управления обособленное имущество, отвечает им по своим обязательствам, от своего имени приобретает права и обязанности, может быть истцом и ответчиком в суде»
Признаки ЮЛ: 1) организационное единство – предполагает объединение множества лиц в одно коллективное образование и в результате воля всех участников формируется в волю одного субъекта права, который самостоятельно участвует в гражданском обороте; для реализации своих задач ЮЛ должно иметь чётко выраженную организацию, путём которой происходит его управление. Она характеризуется системой органов его управления: их компетенциями, иерархией, соподчинённостью, таким образом, Т. о. – то его строение. Организационное единство обязательно закрепляется в учредительных документов.
Имущественная обособленность – материальная база ЮЛ, т. е. наличие всего его обособленного имущества, которым оно участвует в гражданском обороте и отвечает по своим обязательствам. Это имущество должно принадлежать только ЮЛ и быть отграничено от всех других лиц, поэтому любое ЮЛ должно иметь свой баланс (смету), которые имеют учётное значение – в бухгалтерском балансе отражается всё имущество ЮЛ, его активы и пассивы, поступления и затраты. Бухгалтерский баланс (смета) отражает стоимость всего имущества ЮЛ в динамике на данный момент времени и характеризует его обособленность. Имущество ЮЛ может принадлежать ему только на 1-м из 3-х вещных прав: либо на праве собственности, либо на праве хозяйственного ведения, либо оперативного управления.
Самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам. По общему правилу, имеет место принцип раздельной ответственности ЮЛ и его участников, которые не отвечают по долгам друг друга (это говорит о том, что можно уйти от ответственности), однако по закону возможны исключения: так, субсидиарную (дополнительную) ответственность по долгам, созданным ими ЮЛ несут: участники полных товариществ, члены производственных кооперативов, собственники учреждений и казённых предприятий; ограниченную субсидиарную ответственности несут участники ОДО, однако для этих лиц ответственность носит дополнительный характер и наступает только, если имущества недостаточно у самого ЮЛ.
13.09.2011
Выступление в гражданском обороте и в судебных органах от своего имени.
Цели создания юридического лица: 1) объединение личных качеств участников; 2) объединение капиталов, без сего невозможна крупномасштабная предпринимательская деятельность; 3) обособление имущества для участия в гражданском обороте; 4) оформление коллективных интересов для достижения общей цели; 5) уменьшение предпринимательского риска в пределах вкладов в основной капитал (ООО – самый лучший способ, см. уставной капитал);
Вопрос 2 Органы управления ЮЛ: по ст. 53 ГК ЮЛ приобретает права и обязанности через свои органы управления. Под органом управления ЮЛ понимают лицо (единоличный орган) или группу лиц, коллегиальный орган, представляющий интересы ЮЛ без доверенности. Как правило, это руководитель исполнительного органа, все остальные лица действуют от имени ЮЛ по доверенности. Деятельность органа ЮЛ расценивается как деятельность самого ЮЛ. Высшим органом любого ЮЛ является Общее собрание участников (как законодательный орган).
Классификация органов управления:
-
По порядку формирования: назначаемые (напр., в унитарных предприятиях, учреждениях) и выборные: в хозяйственных обществах, хозяйственных товариществах, производственных кооперативов и др.;
-
По числу лиц, входящих в орган: единоличный (директор, управляющий, президент и др.), коллегиальный (дирекция, правление кооператива, совет директоров, общее собрание) и смешанный (правление во главе с председателем, дирекция во главе с директором);
-
По срокам деятельности: постоянные (общее собрания) и временные (совет директоров, директор);
Лицо, которое в силу закона или учредительных документов либо по доверенности выступает от имени ЮЛ, должно действовать добросовестно и разумно. Если по его вине ЮЛ причинён вред, оно обязано его возместить за счёт личного имущества. Чтобы защитить участников ГО от недобросовестных контрагентов, ст. 174 ГК вводит общее правило: сделка, совершённая органом-представителем ЮЛ с превышением своих полномочий, может быть признана судом недействительной только в одном случае – если будет доказано, что другая сторона знала об указанных ограничениях
Вопрос 3 Правосубъектность ЮЛ. Право- и дееспособность у ЮЛ возникают одновременно с момента его госрегистрации, прекращаются также одновременно с момента исключения его из единого госреестра ЮЛ. Существует 2 вида правоспособности у ЮЛ: 1) общая правоспособность – способность заниматься любой деятельностью, не противоречащей закону. Ей обладают все коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий, а также если ЮЛ само себя не ограничит в этом в учредительных документах. Специальная правоспособность – способность ЮЛ заниматься только той деятельностью, которая установлена законом для данной формы Юли конкретизирована в учредительных документах. Ей обладают все НКО + см. выше. Некоторыми видами деятельности ЮЛ вправе заниматься только при наличии спецразрешения (лицензии). Перечень лицензируемых видов деятельности, порядок получения лицензии, органы, осуществляющие лицензирование определяются ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности».
Вопрос 4 Филиалы и представительства. Они не являются самостоятельными ЮЛ, - это территориально обособленные подразделения ЮЛ, которые находятся вне места его нахождения (места госрегистрации). Представительства – подразделение ЮЛ, которое представляет его интересы и вправе осуществлять лишь действия юридического характера (напр., заключение договоров, контроль их исполнения, поиск партнёров, рекламная кампания, исследование рынка, представительство в суде и т. д.)
Филиал – кроме представительских, он вправе осуществлять и все остальные функции ЮЛ или их часть, т. е. вправе заниматься той же самой деятельностью, что и ЮЛ.
Резюме: т.к. ФиП не являются самостоятельными ЮЛ, они не могут участвовать в гражданском обороте от своего имени, а участвует от имени ЮЛ, которое их создало. ЮЛ наделяет их своим имуществом, назначает руководителя, цели создания и деятельности, утверждает устав, директор филиала действует от имени ЮЛ дейсевует по гинеральной доверенности. Исключение: ФиП с участием иностранного капитала участвует в ГО от своего имению ФиП должны быть указаны в учредительным документом.
Вопрос 5 Индивидуализация ЮЛ: 1) наименование всех ЮЛ должно включать в себя организационно-правовую форму (ООО, ПТ, ПК), коммерческие организации должны иметь также фирменное наименование (любое слово, не противоречило основам морали и нравственности). Коммерческие организации должны иметь фирменное наименование. Для некоторых организаций по закону необходимо указание на собственника, например ГУП, МУП, а для некоторых ЮЛ по закону требуется указание на характер их деятельности, например жилищно-строительный кооператив, однако во всех случаях требования к наименованию определяется законом для данной организационно-правовой формы. 2) Местонахождение ЮЛ – местонахождение (госрегистрация), т. е. конкретный населённый пункт (не путать с юридическим адресом) – не должно быть одинаковых лиц в одном регистрационном округе. Наименование и местонахождение ЮЛ указываются в учредительных документов
19.09.2011
Вопрос 6 Классификация ЮЛ
-
По целям деятельности: КО и НКО
КО
НКО
Цель: получение прибыли и распределение её между участниками
Цель деятельности общественно полезна, определяется законом для конкретной формы ЮЛ и конкретизируется в учредительных документах;
По ГК прямое указание, что все КО могут создаваться только в 4-х организационно-правовых формах. Этот перечень исчерпывающий: ХТ (ПТ, ТнаВ); ХО (ООО, ОДО, АО); ПК; УП (только гос., мун; работают на хоз. ведении, на оперативном управлении). УП на праве оперативного управления называется казённым управлением.
Их перечень указывается в ГК и в других законах. Данный перечень не исчерпывающий, например, потребительские кооперативы, общественные, религиозные организации, фонды, учреждения, ассоциации, союзы, некоммерческие партнёрства, автономные некоммерческие организации, торгово-промышленные палаты, товарищества собственников жилья (ТСЖ), товарные биржи, политические партии, профсоюзы, коллегии адвокатов, нотариальные палаты, гос. и мун. органы и др. По сути, все НКО получают прибыль и раскладывают её по карманам.
Участники КО имеют некоторые имущественные права на имущество созданных ими ЮЛ. К ним относят: право на получение прибыли, право на получение части имущества при его ликвидации, право на получение вкладов при выходе.
Все НКО вправе заниматься предпринимательской деятельностью, однако при этом их участники не имеют никаких имущественных прав на имущество данного ЮЛ. Прибыль между ними не распределяется, идёт на достижение установленной цели. При выходе из НКО вклады не возвращаются, при ликвидации они также не получают ничего. Имущество передаётся другой организации, которая преследует те же цели либо его судьба решается судом. Исключение: потребительские кооперативы, учреждения и др.
Для КО правоспособность общая (искл. см. выше)
Для НКО правоспособность специальная
-
По форме собственности: государственные (УП и учреждения); муниципальные (УП и учреждения); частные (все остальные);
-
По составу учредителей: а) учредитель – только государство или мун. образования (УП); б) учредители только ЮЛ – ассоциации и союзы; в) учредители – только субъекты предпринимательской деятельности: полные товарищества, торгово-промышленные палаты; г) учредители – только физ. лица (ПК); д) учредители – любые физ и юр. лица (ХО и др.)
-
По объёму вещных прав: А) правом оперативного управления обладают казённые предприятия и учреждения. Казённое предприятие – унитарное предприятие на праве оперативного управления. Б) правом хозведения обладают все унитарные предприятия, кроме казённых. В) Правом собственности обладают все остальные ЮЛ.
-
По характеру прав учредителей на имущество: а) ЮЛ, на имущество которых учредители имеют некоторые имущественные права – ХО, ХТ, ПК; б) ЮЛ, в отношении которых учредитель имеет право собственности на имущество – унитарные предприятия и учреждения; в) ЮЛ, в отношении которых не имеют никаких имущественных прав (НКО).
-
По порядку образования: а) в регистрационном (нормативно-явочном) порядке. Для образования ЮЛ здесь не требуется спрашивать ни у кого разрешение; необходимо лишь собрать необходимые документы, сформировать уставной капитал, представить документы в налоговый орган. Б) в разрешительном порядке требуется разрешение уполномоченного органа + госрегистрация: УП, банки и др.
Вопрос 7 Порядок образования ЮЛ. Создание ЮЛ проходит в 2 стадии: 1) дорегистрационная (когда будущие участники должны проявить инициативу, оформить необъодимые документы, представить их в налоговый орган и т. д., т. е. соблючти необходимые формальности); 2) госрегистрация ЮЛ, с момента которой ЮЛ считается созданным.
Госрегистрация ЮЛ – единый порядок госрег ЮЛ определяется ФЗ «О госрег ЮЛ и ИП» – закон регулирует отношения по госрег ЮЛ при их создании, реорганизации, ликвидации и привнесении изменений в учредительные документы. На сегодня уполномоченным органом исполнительной власти, осуществляющим госрег, является ФНС (Закон №129-ФЗ от 08.08.2001, вступил в юрсилу 01.07.2002)
Госрегистрация ЮЛ – акт налогового органа о признании организации ЮЛ-ом путём внесения соответствующей записи в реестр. Аналогичные акты принимаются и при реорганизации, ликвидации, внесении изменений в учредительные документы. Госрег осуществляется в срок не более 5-ти дней со дня получения регистрирующим органом документов. При несоблюдении сроков регистрирующий орган может быть привлечён в ответственности. Госрег осуществляется по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа ЮЛ.
Согласно ст. 12 ФЗ, для госрег предоставляются следующие документы: 1) подписанное заявителем заявление в установленной законом форме, где указывается, что сведения в предоставленных документах достоверны, что соблюдён порядок учреждения данной формы, в т. ч. по оплате уставного капитала. Вся ответственность за соответствие содержания документов требованием закона полностью лежит на заявителе, поэтому, согласно ФЗ, его подпись на заявлении должна быть нотариально удостоверена, - это лишает его в случае конфликта утверждать, что не он является субъектом ответственности; 2) решение учредителей о создании данного ЮЛ в виде протокола собрания либо заключённого между ними договора о создании ЮЛ; 3) документ об оплате госпошлины; 4) учредительные документы (2 вида: устав, учредительный договор).
Налоговый орган, осуществляющий госрегистрацию, осуществляет постановку данного ЮЛ на учёт в качестве налогоплательщика, а также предоставляет сведения о госрегистрации во внебюджетные фонды. Отказ в госрегистрации возможен в 2-х случаях: а) при предоставлении не всех документов; б) при предоставлении документов в ненадлежащий налоговый орган (необходимо по месту основания). На сегодня отсутствует возможность отказа при несоответствии содержания документов требованиям закона, т. к. вся ответственность за это лежит на заявителе. Отказ в госрегистрации должен быть письменным и мотивированным. Решение принимается в срок не более 5-ти дней, отказ может быть обжалован в суде.
Учредительные документы: к ним относят учредительный устав, учредительный договор и положения (определено законом). Учредительный документ – правовая основа ЮЛ. В них конкретизируются общие нормы закона применительно к данной форме ЮЛ и к его интересам. Это локальные нормативные акты, в которых определяется правовое положение ЮЛ и которые регулируют отношения между участниками. Состав учредительных документов определяется законом для конкретной формы. Учредительный договор – консенсуальный гражданско-правовой договор, регулирующий отношения между учредителями в процессе деятельности. Он заключается и подписывается всеми учредителями. Учредительный устав, в отличие от договора, не заключается, а утверждается на общем собрании. Его подписывают не все участники, а, как правило, председатель и секретарь собрания. По закону, например, правовой базой для полного товарищества является только учредительный договор, а для ОАО, ООО – устав. В учредительные документы вносятся следующие сведения: 1) общеобязательные – вносятся в учредительные документы всех юрлиц; 2) специальные сведения, которые предусмотрены специальным законодательством для данного ЮЛ. 3) Дополнительные сведения, которые не обязательны, но важны для участников. Приведём примерный перечень общеобязательных сведений: 1) организационно-правовая форма и наименование; место нахождения; размер уставного капитала; состав и компетенция органов управления и контроля; Порядок распределения прибыли и убытков между участниками; порядок условий реорганизации и ликвидации; Порядок выхода учредителя из состава; для ЮЛ со специальной правоспособностью – перечень осуществляемых видов деятельности; Сведения об учредителях. Существуют следующие способы образования ЮЛ: 1) нормативно-явочный (распространён в РФ); 2) Разрешительный; 3) распорядительный – ЮЛ создаётся на основании распоряжения учредителя, гос регистрации не требуется, в РФ не применяется – так создавались ЮЛ в СССР