ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 31.07.2020
Просмотров: 1782
Скачиваний: 19
Вопрос 8 Прекращение деятельности ЮЛ. ЮЛ прекращает свою деятельность в двух случаях: 1) при его реорганизации – это прекращение деятельности ЮЛ с переходом прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим ЮЛ. 2) при его ликвидации – полное прекращение деятельности ЮЛ без перехода прав и обязанностей кому-либо.
Реорганизация – 5 форм: 1) Слияние – образование одного ЮЛ вместо нескольких. Права и обязаноости каждого присоединённого переходят к вновь образующемуся, при этом создаётся новое ЮЛ, а участвующие в слиянии прекращают своё существование; 2) присоединение – присоединение одного ЮЛ к другому без прекращения деятельности последнего, к которому перезодят все права и обязанности присоединённого. Присоединившееся ЮЛ прекращает своё существование, а в учредительные документы основного вносятся соответствующие изменения; 3) Разделение – возникновение вместо одного старого ЮЛ двух или нескольких новых. К возникшим новым переходят все права и обязанности реорганизованного по разделительному балансу в указанных там частях; 4) выделение – выделение из структуры ЮЛ нового ЮЛ, при этом права и обязанности между ними также делятся по учредительному балансу в учредительных частях, новое лицо подлежит новой госрег, а в учредительные документы основного вносятся изменения; 5) преобразование - изменение органищационно0правовой формы ЮЛ, при этом ГК и др. ФЗ ограничивает процесс преобразования тюк ю ими чётко указаны, какие формы могут быть преобразованы в какие, например, АО может быть преобразовано только в ООО, ПК и в некоммерческое партнёрство. На это указывает ст. ФЗ «Об ОАО». ООО может преобразоваться в АО, ОДО, ПК (по ст. 56 ФЗ «Об ООО». Для реорганизации ЮЛ в форме слияния и преобразования, в случаях по закону, требуется согласие антимонопольного органа. Эти основания указаны в ФЗ «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарном рынке». Антимонопольный орган может запретить эту реорганизацию в случаях по закону, если этот вид реорганизации может привести к ограничению конкуренции на товарном рынке либо при усилении доминирующего положения субъекта на нормальном рынке. Реорганизация ЮЛ может осуществляться: а) добровольное (организация ЮЛ может осуществляться: а) добровольно (т. е. по решению учредительного собрания); б) принудительные (по решению уполномоченного госоргана или суда, например, разделение или выделение возможно по решению антимонопольного органа, если хозяйствующий субъект является монополистом и его действия приводят к ограничению конкуренции). Если на основании этого ЮЛ не будет реорганизовано в срок, суд по иску этого органа назначает для этого внешнего управляющего, к которому переходят все полномочия по управлению делами этого ЮЛ на момент реорганизации.
Гарантии кредиторов: 1) все кредиторы данного ЮЛ должны быть письменно лично уведомлены о реорганизации. При этом кредиторы вправе досрочно прекратить все отношения и требовать возмещение убытков.
Вопрос 9 Ликвидация ЮЛ также может быть осуществлена добровольно или принудительно. В добровольном порядке она осуществляется на общем собрании. Типичными основаниями являются: нецелесообразность дальнейшего существования; истечение срока, на которое оно было создано; при достижении или недостижении уставных целей и др.
Принудительная ликвидация происходит только по решению суда и только по основаниям, указанным в ГК, этот перечень исчерпывающий; Это следующие основания: а) осуществление деятельности без лицензии; б) осуществление деятельности, запрещённой законом; в) осуществление деятельности с неоднократными грубыми нарушениями закона; г) систематическое осуществление общественной организации, религиозной организацией, фондом внеуставной деятельности; д) при признании судом недействительной регистрации ЮЛ в связи с допущенными при его создании нарушениями, если они носят неустранимый характер; е) при банкротстве.
20.09.2011
Порядок ликвидации ЮЛ: 1) участники ЮЛ, уполномоченный орган или суд, принявшие решение о ликвидации, назначают для этой процедуры ликвидационную комиссию, в состав которой могут входить участники ЮЛ и др. лица; ликвидация может быть поручена специализированной организации с момента назначения комиссии. Все полномочия по управлению делами данного ЮЛ переходят к ним. Она же выступает и в суде от имени ЮЛ, ей направляется в банк заявление о прекращении списания средств со счетов ЮЛ без согласия с ней. Решение о ликвидации должно быть письменно оформлено протоколом общего собрания, органом управления ЮЛ или определением суда. Учредители ЮЛ или орган, принявший решение о ликвидации, обязаны в трёхдневный срок письменно уведомить об этом регистрирующий орган с приложением решения о ликвидации. При этом налоговый орган вносит пометку в госреестр о том, что данное ЮЛ находится в процессе ликвидации. С этого момента не допускаются госрегистрация любых изменений в учредительные документы, а также госрегистрация ЮЛ, учредителем которых может стать ликвидируемое ЮЛ; 2) Далее комиссия публикует в СМИ данные о ликвидации, - данные публикуются в специсточнике. В этой публикации она констатирует этот факт для всеобщего сведения, а также указывает сведения о почтовом и фактическом адресах, кому и по какому адресу кредиторы вправе предъявлять свои требования, при этом, согласно ГК, минимальный срок для предъявления кредиторам свои убытки – 2 месяца. Кроме того, кредиторы должны быть уведомлены письменно. Доказательством таких уведомлений являются копии таких документах с приложением почтовых квитанций об их отправлении. На этом же этапе комиссия принимает меры к выявлению и письменному уведомлению всех кредиторов и должников ЮЛ, а также по получению дебиторской (меры, применяемые к должнику для получения долгов) задолженности. Ей дано право требовать от должников погашение долгов, предъявлять им претензии, а при необходимости направлять иски в суды. Если стороны не договорились о досрочном исполнении обязательств, срок по которым ещё не наступил, спор разрешается в суде. 3) Далее ликвидационная комиссия уже после истечения срока для представления требования кредиторами оценивает состав кредиторской задолженности, принимает решение об удовлетворении или отклонении требований кредиторов и составляет промежуточный ликвидационный баланс (активы минус пассивы), который утверждается органом, принявшим решение о ликвидации; 4) в соответствии с этим балансом удавлетворяются законные требования кредиторов в порядке очерёдности, установленной ГК (внутри очереди – по хронологии поданных заявлений): 1 очередь – удовлетворяются требования граждан, перед которыми ЮЛ несёт ответственность за причинение вреда их жизни и здоровью; 2 очередь – выплаты по выходным пособиям и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, а также выплата авторских вознаграждений; 3 очередь – по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды; 4 очередь – расчёты со гражданско-правовым договорам. Требования, заявленные после истечения сроков, удовлетворяются в последнюю очередь после всех требований, заявленных в срок.
При недостаточности денежных средств для удовлетворения требований всех кредиторов комиссия осуществляет продажу имущества данного ЮЛ с торгов. Если и при этом средств не хватает, комиссия обязана обратиться в арбитражный суд с требованием о признании данного ЮЛ банкротом. В этом случае удовлетворение требований кредиторов происходит в судебном порядке в соответствии с ФЗ «о несостоятельности (банкротстве)».
5) После выплаты всех долгов комиссия составляет окончательный ликвидационный баланс, который утверждается органом, принявшим решение о ликвидации. Оставшееся имущество, если КО, распределяется между участниками, а если НКО – передаётся на уставные цели. Все необходимые документы передаются в налоговый орган, который на их основе вносит в госреестр вносит соответствующую запись о прекращении деятельности данного ЮЛ
Вопрос 10 Несостоятельность (банкротство). Регулируется ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Под несостоятельностью (банкротством) понимается признанное арбитражным судом неспособность должника в полном объёме удовлетворить требования всех кредиторов либо исполнить законные обязанности по уплате обязательных платежей в бюджет и внебюджетные фонды. Согласно ФЗ, его действия распространяются: а) на все КО, кроме казённых предприятий; б) на все НКО, кроме религиозных организаций, политических партий и учреждений
Все дела о банкротстве подведомственны только арбитражному суду. Дела рассматриваются по месту нахождения должника. Заявление о признании должника банкротом принимаются арбитражным судом только при наличии указанных в законе обязательных условий: а) если требования к должнику ЮЛ-цу не менее 100 т. р., а к должнику-гражданину – 10 т. р.; б) если требования не исполнены должником в течение 3-х месяцев с даты, когда они должны быть исполнены; в) в законе конкретизировано, что требования кредиторов должны носить исключительно денежный характер, а не натуральный, например, обязанность по передаче товара, выполнения работы, оказание услуги в расчёт не принимаются; все денежные требования кредиторов должны быть подтверждены судебными решениями.
Существует 5 банкротных процедур: 1) наблюдение; 2) финансовое оздоровление; 3) внешнее управление; 4) конкурсное производство; 5) мировое соглашение. 1) Наблюдение – вводится арбитражным судом с момента вынесения им определения о признании заявления о признании должника банкротом, при этом суд назначает фигуру временного управляющего. Основные его задачи: а) обеспечение сохранности имущества должника; б) анализ финансового состояния должника; в) установление всех кредиторов должника, размера их требований и уведомление всех кредиторов о возбуждении дела о банкротстве. Заканчивается созывом первого собрания кредиторов, при этом органы управления должника не отстраняются, однако некоторые сделки возможны только при согласии этого временного управляющего. Следующая процедура банкротства зависит от того, какое решение примет первое собрание кредиторов, либо о введении оздоровительных процедур (финансовое оздоровление или внешнее управление), либо о ликвидационной процедуре и открытии конкурсного производства (продажи имущества), либо о подписании мирового соглашения (уступки, прощение долгов). Финансовое оздоровление и внешнее управление вводится арбитражным судом по ходатайству первого собрания кредиторов, при этом судом назначаются, при финансовом оздоровлении, административный управляющий, а при внешнем управлении – внешний управляющий. Основной её целью является восстановление финансового положения должника. При финансовом оздоровлении органы управления должника продолжают свою деятельность, а при внешнем управлении руководитель должника устраняется от должности и всё управление делами должника возлагается на внешнего управляющего, прекращаются и полномочия органов управления должником. При этом, управляющий сам ведёт бухгалтерский и финансовый учёт, он же разрабатывает и представляет на утверждение собрание кредиторов план финансового оздоровления. Конкурсное производство – принятие арбитражным судом решения о признании должника банкротом, при этом назначается конкурсный управляющий. Цель конкурсного производства – выгодно продать имущество должника, правильно сформировать конкурсную массу, а по возможности, её увеличить за счёт привлечения к ответственности субсидиарных должников, за счёт обращения в суд с заявлением о признании некоторых сделок должника недействительными, которые можно признать таковыми по закону. Это сделки с заинтересованными лицами, сделки по отчуждению имущества, если их балансовая стоимость более 10% от чистых активов имущества должника без разрешения временного управляющего и т. д. Мировое соглашение – мирное прекращение спора между должником и кредитором на основе мирного урегулирования взаимных претензий и утверждения мирных уступок. Его заключение осуществляется под контролем арбитражного суда. Мировое соглашение может быть заключено на любой стадии, но до вынесении окончательного решения о признании должника банкротом, при этом полномочия управляющего прекращаются.
Тема 6 Коммерческие организации
Вопрос 1 Общие положения о ХТ и ХО
Отличительным для них является то, что их уставной капитал формируется за счёт вкладов их участников и делится на доли. В качестве вклада в уставной капитал могут выступать деньги, ценные бумаги, любое оборотноспособное имущество, имущественные права, имеющие денежную оценку. Главным признаком вклада является его оценка в деньгах. Она определяется соглашением между участниками, а в случае спора – независимого оценщика. Уставной капитал - зафиксированное учредительными документами и оцененное в рублях сумма всех вкладов. Это неизменная сумма, она может быть изменена только, если решение об этом принимается общим собранием, при этом вносятся изменения в учредительные документы. Уставной капитал является основной гарантией для кредиторов, уменьшение его возможно только после уведомления всех кредиторов, при этом, они вправе требовать досрочного прекращения всех отношений и возмещение убытков. ХТ и ХО – коммерческие организации. Это собственники своего имущества. Участники ХТ и ХО имеют следующие схожие права: а) участвовать в управлении делами; б) получать любую информацию о деятельности данного ЮЛ, знакомиться с бухгалтерскими книгами, иной документацией, в) принимать участие в распределении прибыли; г) при ликвидации они получают часть имущества после расчётов с кредиторами; и др. права. Участники ХТ и ХО имеют схожие обязанности: а) вносить вклады в порядке, в размерах и в сроки, установленные учредительными документами; б) неразглашение конфиденциальной информации о деятельности.
Различия между ХТ и ХО
|
ХТ |
ХО |
|
ХТ – в первую очередь, объединение лиц по личным качествам |
ХО – объединение капиталов. |
|
В ХТ участники должны лично участвовать в делах |
В ХО это не обязательно, достаточно участия капиталов. |
|
Участниками ХТ могут быть только субъекты предпринимательской деятельности, это КО и предприниматели, за исключением вкладчиков в ТнаВ |
Участниками могут быть любые ФЛ и ЮЛ |
|
Участники ХТ несут субсидиарную (дополнительную) ответственность по обязательствам ХТ, т. е. если имущества ХТ не хватает, чтобы рассчитаться с кредиторами, они отвечают перед ними личным имуществом, за исключением вкладчиков в ТнаВ |
Участники ХО несут риск убытков только в пределах внесённого вклада |
|
Права и обязанности в ХТ осуществляют его участники |
Права и обязанности в ХО осуществляются через его органы управления |
|
Минимальный состав участников для ХТ – не менее 2-х. Максимальное количество законом не ограничено |
Для ХО учредитель может быть один, для некоторых ХО ограничен максимальный состав участников: для ООО, ОДО и ЗАО не более 50, для ОАО не ограничено. |
|
Для ХТ учредительным документом является учредительный договор |
Для ХО – учредительный устав |
|
Для ХТ минимальный состав уставного капитала – 10 т. р. |
Для ООО, ОДО и ЗАО – 10 т. р., для ОАО – 100 т. р. |
|
Для ХТ выход из него устанавливается учредительными документами. Если он не установлен, то участнику необходимо предупредить о выходе за 6 месяцев, если ХТ образовано на неопределённый срок, а если ХТ образовано на определённый срок – выход возможен только по уважительной причине, которая в случае спора определяется судом, однако в любом случае, участник с момента выхода ещё в течение 2-х лет будет нести субсидиарную ответственность по обязательствам, которые возникли до его выхода |
Выход не ограничен – в любой момент и без предупреждения |