Файл: 11774_c5658b0314aff0948adc676539f1adbc.pdf

194 Глава 5. Участники уголовного судопроизводства: В. Защита

ответствии с принципами уголовного судопроизводства. При
этом осужденный не лишается права в соответствии с ч. 8 ст. 12
Уголовно-исполнительного кодекса РФ

1

 самостоятельно обра-

щаться за юридической помощью (в написании надзорной жа-

лобы и др.) по уголовному делу в соответствующее адвокатское
образование либо к иным лицам,

 на оказание

такой помощи

2

.

Отказ от защитника.

 Государство гарантирует каждому по-

дозреваемому право на квалифицированную юридическую по-

мощь и реально обеспечивает ее предоставление, в том числе в

установленных законом случаях бесплатно. Однако после того
как защитник реально предоставлен подозреваемому или обви-
няемому (доказательством реального обеспечения участия за-
щитника является, в частности, наличие в материалах уголовно-
го дела ордера адвоката), они вправе самостоятельно решить,
каким образом желают в дальнейшем осуществлять право на за-
щиту — лично либо с помощью защитника. Поэтому по общему

правилу подозреваемый и обвиняемый вправе в любой момент
производства по уголовному делу отказаться от помощи защит-
ника. Такой отказ допускается только по инициативе подозре-
ваемого или обвиняемого и только в присутствии защитника, в
противном случае отказ признается вынужденным

3

. Отказ от за-

щитника, заявленный подозреваемым или обвиняемым по при-
чине отсутствия средств на оплату труда адвоката, также счита-
ется вынужденным

4

. При поступлении заявления об отказе от

защитника по указанному мотиву орган или лицо, в производ-
стве которых находится уголовное дело, обязаны принять меры
по назначению защитника и разъяснить подозреваемому и об-
виняемому, что расходы на оплату труда адвоката будут компен-
сированы за счет средств федерального бюджета (ч. 5 ст. 50
УПК). Вынужденный отказ от защитника не может быть принят

дознавателем, следователем и судом, поэтому при рассмотрении

 Далее - УИК.

 См. определение Конституционного Суда РФ от 8 февраля 2007 г.

№ 257-О-П по жалобе гр-ки Муртазиной на нарушение ее конституци-

онных прав положениями ч. 2, 5

 50 УПК РФ (ВКС РФ. 2007. № 4)

 См.:

 РФ. 1988. № 12. С. 11; 1989. № 4. С.

 1994. № 6

С. 7-8; 1995. № 4. С. 9-10; 1997. № 6. С. 16; 2000. № 8. С. 14, 21;

№ 11. С. 12; 2005. № 3. С. 31—32; п. 3 постановления Пленума Верхов-

ного Суда РФ от 5 марта 2004 г. № 1.

 См.:

 РФ. 1993. № 6. С. 7; № 11. С. 13; 1995. № 9. С.

§ 4. Приглашение, назначение и замена защитника

195

заявления подозреваемого, обвиняемого об отказе от защитника
необходимо выяснять действительные мотивы отказа

1

.

Отказ от защитника заявляется в письменном виде. Если от-

каз от защитника заявляется во время производства следствен-
ного действия, то об этом делается отметка в протоколе данно-

го следственного действия (ч. 1 ст. 52 УПК).

Отказ от защитника не лишает подозреваемого, обвиняемого

права в дальнейшем ходатайствовать о допуске защитника к
участию в производстве по уголовному делу. Допуск защитника
не влечет за собой повторения процессуальных действий, кото-
рые к этому моменту уже были произведены (ч. 3 ст. 52 УПК).

Нельзя не учитывать, что уголовное судопроизводство — это

чрезвычайно сложная сфера юридической деятельности, осуще-
ствление которой без участия защитника в ряде случаев повлияет
или может повлиять на постановление законного, обоснованно-
го и справедливого приговора путем лишения или ограничения
гарантированных законом прав обвиняемого и подозреваемого

(см. ст. 382 УПК). Защитник должен разъяснить обвиняемому,
например, что в законе установлены более узкие пределы обжа-

лования приговоров, постановленных в особом порядке без про-
ведения судебного разбирательства (ст.

 УПК), а также судом

с участием присяжных заседателей (ч. 2 ст. 379 УПК), что обу-
словлено особенностями мотивировки в таких приговорах выво-

дов суда. Кроме того, некоторые категории подозреваемых и об-

виняемых нуждаются в дополнительной защите от возможного
нарушения их процессуальных прав. Участие защитника в этих

случаях важно для суда, который должен обеспечить равенство
прав сторон и быть уверенным в том, что судебное разбиратель-
ство происходит с соблюдением принципа справедливости.

Поэтому законом установлено, что заявленный подозревае-

мым и обвиняемым отказ от защитника во всех случаях не обя-
зателен для дознавателя, следователя и суда, и они вправе его
не принять (ч. 2 ст. 52 УПК), что обусловлено необходимостью
реально обеспечить подозреваемому, обвиняемому квалифици-
рованную юридическую помощь.

Отказ от услуг конкретного защитника во многих случаях не

является отказом от защитника вообще. Известны случаи, ко-

 См.: ВВС РФ. 1988. № 12. С. 11; 1989. № 9. С. 5-6; 1991. № 10.

С. 9; 1993. № 11. С. 13; 1995. № 9. С. 10—11; п. 3 постановления Пле-

нума Верховного Суда РФ от 5 марта 2004 г. № 1.

196

Глава 5. Участники уголовного судопроизводства: В. Защита

 обвиняемый заявляет отказ от защитника, потому что их

позиции по делу расходятся. Поскольку важным условием за-
щиты являются отношения доверия между защитником и его

подзащитным, такой отказ должен быть принят. Навязывание
обвиняемому неугодного ему защитника равносильно оставле-
нию его без защиты. Принимая такой отказ, дознаватель, сле-

дователь, судья (суд) обязаны обеспечить участие в деле другого
защитника по соглашению или по назначению

1

.

Например, А. обратился к суду с заявлением об отказе от адво-

ката в связи с тем, что тот поддержал обвинение. Таким образом,

отказ подсудимого от защитника был

 А. отказался

от участия в деле конкретного адвоката, но не от защитника вооб-

ще. Отменяя приговор ввиду нарушения права подсудимого на за-

щиту, кассационная инстанция указала, что суд, удовлетворив хо-

датайство А., не выяснил, нуждается ли он в услугах другого адво-

ката, и рассмотрел дело в его отсутствие

2

.

Заявление подозреваемого, обвиняемого об отказе от защит-

ника вообще либо от конкретного защитника должно быть разре-
шено путем принятия процессуального решения в письменной
форме:

 постановления с изложением мотивирован-

ного решения по заявленному отказу является обязательным. Та-
ким постановлением данное ходатайство может быть удовлетво-

рено, но если заявленный отказ по каким-либо причинам не
принят, производство по делу продолжается с участием того же
или другого защитника... Необязательность заявленного отказа
от защитника, о которой говорится в ч. 2 ст. 52 УПК, вовсе не оз-
начает, что заявленное ходатайство не обязательно должно быть

рассмотрено в установленном порядке следователем. Как и лю-
бое ходатайство обвиняемого, отказ от защитника подлежит обя-
зательному рассмотрению в порядке, определенном правилами
гл. 15 УПК»

3

. Необсуждение заявленного обвиняемым отказа от

защитника является существенным нарушением уголовно-про-
цессуального закона.

 См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Россий-

ской Федерации (постатейный) / Отв. ред.

 Л. Петрухин.

 С. 120.

 См.:

 РФ. 1992. № 6. С. 8.

 Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской

Федерации (научно-практическое издание) / Под общ. ред.

 В. В. Мозя-

кова

 и др. М., 2003. С. 250, 251; п. 3 постановления Пленума Верхов-

ного Суда РФ от 5 марта 2004 г. № 1.

§ 4. Приглашение, назначение и замена защитника

197

Исполнению публично-правовой обязанности дознавателя,

следователя, прокурора и суда обеспечить подозреваемому, об-
виняемому право на защиту, в том числе в виде права пользо-
ваться помощью защитника (подп. 3 ч. 4 ст. 46, подп, 8 ч. 4
ст. 47 УПК), соответствуют публично-правовой институт на-
значения защитника и частно-правовой институт приглашения
защитника (заключения с адвокатом соглашения об оказании

юридической помощи), поэтому следует четко различать и раз-
граничивать две правовые ситуации: отказ подозреваемого, об-
виняемого от защитника и расторжение соглашения об оказа-
нии юридической помощи подозреваемому, обвиняемому, яв-
ляющегося по своей правовой природе гражданско-правовым
договором.

Поскольку в силу подп. 6 п. 4 ст. 6 Федерального закона «Об

адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федера-
ции» и ч. 7 ст. 49 УПК РФ «адвокат не вправе отказаться от
принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого», то
отказ от защитника возможен (допускается) только по инициа-
тиве подозреваемого, обвиняемого, а расторжение соглашения
возможно только по инициативе доверителя

1

. При этом растор-

жение по инициативе доверителя в любой момент производства

по уголовному делу заключенного ранее с адвокатом соглаше-
ния об оказании юридической помощи не исключает действия
общего правила о последствиях расторжения договора, установ-
ленного п. 2 ст. 453 ГК, — «при расторжении договора обяза-
тельства сторон прекращаются». После прекращения действия

соглашения об оказании юридической помощи — защите по-

дозреваемого, обвиняемого ввиду отмены поручения доверите-
лем адвокат не вправе совершать какие-либо юридически зна-

чимые действия в интересах своего бывшего подзащитного (на-
пример, подписывать протоколы процессуальных действий,
обсуждать те или иные вопросы, возникающие в ходе судебно-
го следствия, участвовать в прениях и т. д.). Расторжение дого-

вора прекращает обязанности адвоката и не может быть не

 В зависимости от того, кто заключил соглашение с адвокатом на

защиту подозреваемого, обвиняемого, в качестве доверителя адвоката-

защитника выступает либо подозреваемый, обвиняемый, либо иное

лицо, заключившее с адвокатом соглашение об оказании юридической

помощи назначенному доверителем лицу — подозреваемому, обвиняе-

мому (п. 2 ст. 25 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и

адвокатуре в Российской Федерации»).

198 Глава 5. Участники уголовного судопроизводства: В. Защита

принято должностным лицом или государственным органом, в

производстве которого находится уголовное дело.

Момент расторжения доверителем соглашения с адвокатом-

защитником законом не ограничен, а само такое расторжение

никаких непреодолимых препятствий для дальнейшего движе-

ния уголовного дела не создает, поскольку в ст. 50, 51 УПК

предусмотрен порядок действий дознавателя, следователя и су-

да в ситуации, когда подозреваемый, обвиняемый не обеспече-

ны помощью

Учет названного различия между отказом от защитника и

расторжением заключенного с защитником соглашения имеет

важное значение для обеспечения права подозреваемого, обви-

няемого на защиту на дальнейших этапах судопроизводства.

§ 5. Полномочия защитника

Защитник — самостоятельный субъект уголовного

изводства. Вместе с тем наличие у защитника значительного

объема процессуальных прав, определенная самостоятельность

при выборе процессуальных средств и тактики осуществления

защиты не исключают производного характера его деятельно-

сти, поскольку он связан с обвиняемым (подозреваемым),

представляет его процессуальные интересы, в силу чего его

процессуальная самостоятельность имеет определенные грани-

цы. От воли обвиняемого (подозреваемого) зависят не только

выбор защитника (а следовательно, и его участие), но и реали-

зация избранных им средств защиты

2

. Защитник свободен —

в пределах закона — в формах и методах осуществления защи-

ты, его позиция может отличаться от позиции подзащитного,

если выбранное им направление защиты благоприятствует по-

ложению последнего. Но защитник не вправе делать ничего,

что могло бы в малейшей степени ухудшить положение подза-

 Подробнее см.:

 Кипнис Н. М.

 Соотношение отказа от защитника и

расторжения соглашения об оказании юридической помощи как осно-

ваний прекращения участия адвоката (защитника) в уголовном деле //

Адвокатура. Государство. Общество: Сб. материалов III Всероссийской

научно-практической конференции / Отв. ред.

 И. Володина,

Ю. С.

 М., 2006. С. 138-148.

 См.: Научно-практический комментарий к Уголовно-процессу-

альному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред.

 В. М. Лебеде-

ва;

 ред.

 В. П.

 С.

§ 5. Полномочия защитника

199

щитного. Иначе право на помощь защитника (ст. 48 Конститу-

ции РФ ст. 16 УПК) утратит всякий смысл. Например, адвокат

не вправе делать публичные заявления о доказанности вины

доверителя, если тот ее отрицает

1

, а также занимать по делу по-

зицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, ко-

гда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя (п. 3

и 4 ч. 4 ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельно-

сти и адвокатуре в Российской Федерации»).

Закон предоставляет защитнику широкие возможности для

реализации своих процессуальных прав в уголовном судопроиз-

водстве. С момента допуска к участию в уголовном деле (см.

ч. 3 ст. 49 УПК)

 защитник вправе:

1) иметь с подозреваемым свидания наедине и конфиденци-

ально, в том числе до первого допроса, с момента возбуждения

в отношении его уголовного дела (п. 3 ч. 4 ст. 46, п. 2 ч. 3 ст. 49

УПК), либо с момента фактического задержания лица по по-

дозрению в совершении преступления, за которое может быть

назначено наказание в виде лишения свободы (п. 3 ч. 4 ст. 46,

 «а» п. 3 ч. 3 ст. 49), либо с момента фактического задер-

жания лица, подозреваемого в совершении преступления, в

случае применения к нему в соответствии со ст. 100 УПК меры

пресечения в виде заключения под стражу до предъявления об-

винения (п. 3 ч. 4 ст. 46, подп. «б» п. 3 ч. 3 ст. 49, ст. 100 УПК),

либо с момента вручения лицу уведомления о подозрении в со-

вершении преступления в порядке, установленном ст. 223

1

УПК (п. 3 ч. 4 ст. 46, п.  ч. 3 ст. 49; п. 1 ч. 1 ст. 53 УПК). Од-

нако при задержании лица по подозрению в совершении пре-

ступления, за которое может быть назначено наказание в виде

лишения свободы (ст. 91 УПК), в случае необходимости произ-

водства процессуальных действий с его участием продолжи-

тельность свидания может быть ограничена дознавателем, сле-

дователем с обязательным предварительным уведомлением об

этом подозреваемого и его защитника (в любом случае продол-

жительность свидания не может быть менее двух часов — ч. 4

ст. 92 УПК). Свидания с обвиняемым наедине и конфиденци-

ально защитник вправе иметь без ограничения их числа и про-

 См., например, кассационное определение Военной коллегии

Верховного Суда РФ от 17 июля 2003 г. № 2-038/03 по уголовному де-

лу в отношении А. и X.

 РФ. 2004. № 8. С. 26).

200 Глава 5. Участники уголовного судопроизводства: В. Защита

должительности, в том числе до первого допроса обвиняемого

(п. 1 ч. 1 ст. 53, п. 9 ч. 4 ст. 47 УПК).

Ордер является единственным документом, на основании

которого адвокат допускается к участию в уголовном деле в ка-

честве защитника и реализует

 ему законом

права, в том числе и право на свидание с содержащимися под

стражей подозреваемыми и обвиняемыми (ч. 4 ст. 49 УПК).

Однако зачастую на практике такие свидания предоставляются

адвокату лишь при предъявлении им, помимо ордера, специ-

ального разрешения, выдаваемого тем дознавателем, следовате-

лем или судом, в производстве которого находится уголовное

дело. От усмотрения указанных должностных лиц зависит и то,

каким будет это

 — на одно свидание (тогда каждый

раз адвокат должен будет перед свиданием получать новое раз-

решение) или сразу на весь период следствия или рассмотрения

дела в суде. Как указал Конституционный Суд РФ, «выполне-

ние адвокатом, имеющим ордер... процессуальных обязанно-

стей защитника не может быть поставлено в зависимость от

усмотрения должностного лица или органа, в производстве ко-

торых находится уголовное дело, основанного на не перечис-

ленных в уголовно-процессуальном законе обстоятельствах, ис-

ключающих участие этого адвоката в деле» (см. ст. 72 УПК).

Положения закона, «определяя момент, с которого адвокат,

имеющий ордер... вправе вступить в уголовное дело, не предпо-

лагают какого-либо особого — разрешительного — порядка та-

кого вступления...». Вместе с тем в законе «не определены ис-

черпывающие четкие критерии условий и порядка реализации

адвокатом права на свидания с содержащимся под стражей об-

виняемым (подозреваемым), в частности, не ясно, достаточно

ли для предоставления свиданий предъявления адвокатом орде-

ра... или требуются какие-либо еще подтверждения его участия

в деле в качестве защитника, исходящие в том числе от лица

или органа, в производстве которых находится уголовное де-

ло... Требование обязательного получения адвокатом (защитни-

ком) разрешения... на допуск к участию в деле означает, по су-

ществу, что подозреваемый и обвиняемый могут лишиться

своевременной квалифицированной юридической помощи, а

адвокат (защитник) — возможности выполнить свои профес-

сиональные и процессуальные обязанности, если получению

такого разрешения препятствуют обстоятельства объективного

(отсутствие следователя) либо субъективного (нежелание следо-

§ 5. Полномочия защитника

201

вателя допустить адвоката на свидание) характера». Хотя Кон-

ституционный Суд РФ и выявил аутентичный смысл положе-

ний ч. 1, 4 ст. 47 и ч. 2 ст. 51 УПК РСФСР (в УПК РФ им по

смыслу

 ч. 2—4 ст. 49 и ч. 1 ст. 53), указав, что

«они не предполагают каких-либо дополнительных условий

разрешительного характера для реализации права обвиняемого

(подозреваемого) пользоваться помощью адвоката (защитни-

ка)», нарушение этого права в описанном аспекте на практике

еще

2) собирать сведения, необходимые для оказания юридиче-

ской помощи (защиты) подозреваемому и обвиняемому, и

представлять их дознавателю, следователю, прокурору и суду

для приобщения к уголовному делу в качестве доказательств.

С этой целью адвокат вправе запрашивать справки, характери-

стики и иные документы от органов государственной власти,

органов местного самоуправления, общественных объедине-

ний, а также иных организаций, которые обязаны в порядке,

установленном законодательством, выдавать адвокату

шенные им документы или их заверенные копии; опрашивать с

их согласия лиц, предположительно владеющих информацией,

относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридиче-

скую помощь; собирать и представлять предметы и

которые могут быть признаны вещественными и иными дока-

зательствами, в порядке, установленном законодательством

России: привлекать на договорной основе специалистов (лиц,

обладающих специальными знаниями) для разъяснения входя-

щих в его профессиональную компетенцию вопросов, связан-

ных с оказанием юридической помощи (например, для оказа-

ния помощи в подготовке ходатайства о внесении в постанов-

ление о назначении судебной экспертизы дополнительных

вопросов эксперту (п. 4 ч. 1 ст. 198, п. 2 и 3 ч. 1 ст. 53, ст. 58,

ч. 3 ст. 86 УПК, подп. 1—4 п. 3 ст. 6 Федерального закона «Об

 См. постановление Конституционного Суда РФ от 25 октября

2001 г. №

 по делу о проверке конституционности положений, со-

держащихся в ст. 47 и ст. 51 УПК РСФСР и п. 15 ч. 2 ст. 16 Федерально-

го закона «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в

совершении

 в связи с жалобами rp-н Голомидова, Кис-

 и Москвичева (СЗ РФ. 2001. № 48. Ст. 4551), постановление

Президиума Верховного Суда РФ от 2 октября 2002 г. № 93ПВ-02

 РФ. 2003. № 6. С. 3-4).

202 Глава 5. Участники уголовного судопроизводства: В. Защита

адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федера-

ции»));

3) присутствовать при предъявлении обвинения; участвовать

в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следст-

венных действиях, производимых с их участием либо по их хо-

датайству или ходатайству самого защитника в порядке, уста-

новленном в УПК. Защитник, участвующий в производстве

следственного действия, вправе давать своему подзащитному в

присутствии следователя краткие консультации, задавать с раз-

решения следователя вопросы допрашиваемым лицам, делать

письменные замечания по поводу правильности и полноты

записей в протоколе этого следственного действия. Следователь

может отвести вопросы защитника, но обязан занести отведен-

ные вопросы в протокол (п. 4, 5 ч. 1, ч. 2 ст. 53, ч. 4 ст. 92,

ст. 166, 167, 172-174, 189,

 др. УПК);

4) знакомиться до окончания предварительного расследова-

ния с протоколом задержания, постановлением о применении

меры пресечения, протоколами следственных действий, произ-

веденных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными до-

кументами, которые предъявлялись либо должны были предъ-

являться подозреваемому, обвиняемому (например, с постанов-

лением о назначении судебной экспертизы — п. 6 ч. 1 ст. 53,

ч. 3 ст. 195, п. 1 ч. 1 ст. 198 УПК).

В правоприменительной практике возник вопрос о том,

вправе ли защитник знакомиться с протоколами следственных

действий, произведенных с участием подзащитного до призна-

ния его подозреваемым, а также производить выписки из тех

материалов дела, которые в соответствии с прямым указанием

закона (ч. 2 ст. 51 УПК РСФСР) были предоставлены защит-

нику для ознакомления до окончания предварительного рас-

следования. При решении этого вопроса следует руководство-

ваться разъяснением Конституционного Суда РФ, который

указал, что отказ защитнику в ознакомлении с материалами

следствия, которые были добыты с участием подозреваемого

или стали ему известны иным образом до признания его по-

дозреваемым, как и ограничение права защитника выписывать

из материалов, с которыми он был ознакомлен до окончания

следствия, любые сведения и в любом объеме, не имеют ра-

зумного обоснования, не могут быть оправданы интересами

следствия или иными конституционно значимыми целями, до-

§ 5. Полномочия защитника

203

пускающими соразмерные ограничения прав и свобод (ч. 3

ст. 55 Конституции РФ)

1

.

Постановление Конституционного Суда РФ сохраняет свою

юридическую силу в настоящее время, что, в том числе, под-

тверждается определением Конституционного Суда РФ от

15 ноября 2007 г. №

 поэтому положения п. 6 ч. 1

ст. 53 УПК РФ должны толковаться правоприменителями толь-

ко в их конституционно-правовом смысле, выявленном Кон-

ституционным Судом РФ;

5) знакомиться по окончании предварительного расследова-

ния со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уго-

ловного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой

счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помо-

щью технических средств, соблюдая при этом государственную

и иную охраняемую законом тайну (п. 7 ч. 1 ст. 53, ст. 217—219

УПК, п. 6 ч. 3 ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской дея-

тельности и адвокатуре в Российской Федерации»). При этом

Конституционный Суд РФ разъяснил, что положения п. 12 ч. 4

ст. 47 и п. 7 ч. 1 ст. 53 УПК не препятствуют обвиняемым, пра-

ва и свободы которых затрагиваются судебными решениями об

избрании меры пресечения в виде заключения под стражу или

о продлении срока содержания под стражей, и их защитникам

в ознакомлении с материалами, на основании которых прини-

маются эти решения

3

;

6) получать от лица или органа, в производстве которых нахо-

дится уголовное дело, копии постановления или определения об

избрании меры пресечения в отношении подзащитного (ч. 2

ст. 101), постановления судьи, вынесенного по жалобе на реше-

ние и действие (бездействие) дознавателя, следователя, прокуро-

 См. постановление Конституционного Суда РФ от 27 июня

2000 г. №

 См. определение Конституционного Суда РФ от 15 ноября 2007 г.

№ 822-0-0 об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гр-на

Гольдмана на нарушение его конституционных прав п. 6 ч. 1 ст. 53

УПК РФ (СПС КонсультантПлюс).

 См. определение Конституционного Суда РФ от 12 мая 2003 г.

№ 173-0 по жалобе гр-на Коваля на нарушение его конституционных

прав положениями ст. 47 и 53 УПК РФ (СЗ РФ. 2003. № 27. Ч. 2.

Ст. 2872). Впоследствии Пленум Верховного Суда РФ разъяснил, что в

рассматриваемой ситуации судам надлежит руководствоваться ст. 45

Конституции РФ (п.

 постановления Пленума Верховного Суда РФ

от 5 марта 2004 г. № 1).