Файл: 11774_c5658b0314aff0948adc676539f1adbc.pdf

204

Глава 5. Участники уголовного судопроизводства: В. Защита

 (ч. 6 ст. 125 УПК); постановления о привлечении подзащит-

ного в качестве обвиняемого (ч. 8 ст. 172 УПК) либо уведомле-
ния о подозрении подзащитного в совершении преступления

(ст. 223

1

 УПК); обвинительного заключения, обвинительного ак-

та или постановления о направлении уголовного дела в суд для

применения принудительной меры медицинского характера (ч. 2
ст. 222, ч. 3 ст. 226, ч. 6 ст. 439 УПК); протокола судебного засе-

дания (по письменному ходатайству защитника и за его счет —
ч. 8 ст. 259 УПК); приговора (ст. 312 УПК); постановления, вы-

несенного по итогам предварительного слушания в суде с уча-
стием присяжных заседателей (ч. 6 ст. 325 УПК); апелляцион-
ных и кассационных жалоб и представлений (ч. 1 ст. 358 УПК);
иных судебных решений (см. ч. 2 ст. 404 УПК);

7) заявлять ходатайства теми же целями и по тем же прави-

лам, что и обвиняемый, подозреваемый (п. 8 ч. 1 ст. 53 УПК,

ст. 119-122, 159, ч. 4, 5 ст. 217, ст. 219, ч. 3 ст. 227, ст. 235, 271,
314, 315, ч. 5 ст. 365, ч. 2-6 ст. 377 и др. УПК);

8) по указанным в УПК основаниям (ст. 61—72) заявлять от-

воды судье, прокурору, следователю, дознавателю, секретарю
судебного заседания, переводчику, эксперту, специалисту, дру-
гому защитнику, представителю потерпевшего, гражданского
истца и гражданского ответчика. Если после принятия поруче-
ния на осуществление защиты подозреваемого, обвиняемого
защитник обнаружит, что имеются установленные законом об-
стоятельства, исключающие его участие в производстве по дан-
ному уголовному делу, он обязан сделать об этом заявление ли-
цу или органу, в производстве которого находится уголовное

дело, и устраниться от дальнейшего участия в производстве по

этому делу (ч. 6 ст. 49, ст. 62, ст. 72 УПК, подп. 2 п. 4 ст. 6 Фе-

дерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре
в Российской Федерации»);

9) в ходе досудебного производства по уголовному делу уча-

ствовать в рассмотрении судом вопросов об ограничении кон-
ституционного права подозреваемого, обвиняемого на свободу
(при решении вопроса об избрании меры пресечения в виде за-
ключения под стражу, домашнего ареста; о продлении срока со-

держания под стражей; о помещении подозреваемого, обвиняе-

мого, не находящегося под стражей, в медицинский или психи-
атрический стационар для производства судебно-медицинской
или судебно-психиатрической экспертизы — п. 1 и 2 ч. 2 ст. 29,
ст. 107—109, 165 и 203 УПК), а также во всех иных случаях, ко-

§ 5. Полномочия защитника

205

гда в суд для участия в рассмотрении судом вопросов, перечис-
ленных в ч. 2 ст. 29 УПК, вызван подозреваемый или обвиняе-

мый;

10) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела

(материала) в судах первой, второй и надзорной инстанций, в
рассмотрении судом заключения прокурора о возобновлении
производства по уголовному делу ввиду новых или вновь от-

крывшихся обстоятельств, а также в рассмотрении судом во-
просов, связанных с исполнением приговора, пользуясь при

этом всеми правами, которые, с учетом особенностей произ-
водства в разных судебных инстанциях, предоставлены ему уго-
ловно-процессуальным законом;

 приносить жалобы на действия (бездействие) и решения

дознавателя, следователя, прокурора, суда и участвовать в их

рассмотрении судом (ст. 123—127 УПК);

12) использовать иные не запрещенные УПК средства и спо-

собы защиты.

Защитник не вправе

 разглашать данные предварительного

расследования, ставшие ему известными в связи с осуществле-

нием защиты, если он был об этом заранее предупрежден про-
курором, следователем или дознавателем в порядке, установ-
ленном ст.

 УПК. За разглашение данных предварительного

расследования защитник несет ответственность в соответствии

со ст. 310 УК (ч. 3 ст. 53 УПК)

1

. Сообщение защитником дан-

ных предварительного расследования, ставших ему известны-

 Статья 161 УПК не соответствует состязательному уголовному су-

допроизводству, в котором защитник вправе использовать

методы поиска и сбора доказательственной информации для опровер-

жения обвинения, в том числе и запрашивать мнение специалистов по

вопросам, требующим специальных знаний (ч. 3 ст. 86 УПК). При .

этом в ряде случаев перечень документов, с которыми вправе знако-

миться защитник до окончания следствия, указан в законе (п. 6 ч.

ст. 53 УПК). Наряду с этим закон не запрещает следователю,

ру, дознавателю в ходе следствия познакомить защитника с

другими документами, показаниями и т. д. Все изученные материалы

защитник, естественно, использует при разработке и согласовании с

обвиняемым позиции по делу. При этом, например, может сложиться

ситуация, когда адвокату необходимо выяснить мнение специалиста

по имеющемуся в деле заключению эксперта, с тем чтобы заявить мо-

тивированное ходатайство о производстве дополнительной экспертизы

и он неизбежно должен разгласить известные ему материалы дела, в

том числе и в средствах массовой информации.

206 Глава 5. Участники уголовного судопроизводства: В. Защита

ми, подозреваемому или обвиняемому, которому эти данные

неизвестны, не является разглашением.

Адвокат не вправе разглашать сведения, сообщенные ему

доверителем в связи с оказанием последнему юридической по-
мощи, без согласия доверителя. Негласное сотрудничество ад-
воката с органами, осуществляющими оперативно-розыскную

деятельность, запрещается

 5 п. 4 и п. 5 ст. 6 Федерально-

го закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Россий-
ской Федерации»).

§ 6. Гражданский ответчик

Гражданским ответчиком в уголовном процессе может быть

физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с
ГК несет имущественную (материальную) ответственность за
вред, причиненный преступлением. О привлечении лица в ка-

честве гражданского ответчика дознаватель, следователь или
судья выносят постановление, а суд — определение (ст. 54

УПК). Если гражданский иск предъявлен к обвиняемому, то он
специально не привлекается к участию в деле в качестве граж-

данского ответчика. В качестве гражданского ответчика могут
быть привлечены родители, усыновители, опекуны, попечители
или другие лица, когда обвиняемый не обладает гражданской

дееспособностью, а также организации, предприятия и учреж-

дения, которые в силу закона несут материальную ответствен-
ность за вред, причиненный преступными действиями обви-
няемого. Например, вред, причиненный преступными дейст-
виями несовершеннолетнего обвиняемого в возрасте от 14 до

18 лет, не имеющего доходов или иного имущества, достаточ-

ного для возмещения вреда, обязаны возместить в соответст-
вующей части его родители, усыновители или попечители, ко-

торые привлекаются к участию в деле в качестве гражданского
ответчика. Граждане и организации, деятельность которых свя-
зана с повышенной опасностью для окружающих (транспорт-

ные организации, промышленные предприятия, владельцы

транспортных средств и т. п.). обязаны возместить вред, причи-
ненный источником повышенной опасности. Организации,
предприятия обязаны возместить вред, причиненный по вине

их работников при исполнении ими служебных обязанностей
(ст. 1064, 1073, 1074, 1079 ГК).

§ 7. Представитель гражданского ответчика

207

Гражданский ответчик вправе

 отказаться свидетельствовать

против самого себя, своего супруга и других близких родствен-
ников. Он является участником уголовного судопроизводства
со стороны защиты и имеет права, которые непосредственно
связаны с гражданским иском: знать сущность исковых требо-
ваний и возражать против предъявленного гражданского иска;

давать объяснения и показания по существу предъявленного

иска; представлять доказательства; заявлять ходатайства и отво-

ды судье, прокурору, следователю, дознавателю, эксперту и
другим, указанным в законе, участникам процесса; знакомить-
ся по окончании предварительного расследования с материала-
ми уголовного дела в части, касающейся гражданского иска;
участвовать в судебном разбирательстве, пользуясь правами
стороны, и выступать в судебных прениях; приносить жалобы
на действия и решения дознавателя, следователя, прокурора и
суда, а также обжаловать приговор, определение или постанов-
ление суда в части, касающейся гражданского иска, и участво-
вать в судебном рассмотрении жалобы вышестоящим судом;
знать о принесенных по делу жалобах и подавать на них возра-
жения; участвовать в формировании коллегии присяжных засе-

дателей и в обсуждении последствий вердикта. Указанные пра-

ва гражданский ответчик осуществляет лично или через своего
представителя (ст. 54, 216, 227, 250, 268, 292, 312, 328, 347, 354,
377 УПК).

Гражданский ответчик обязан:

 не уклоняться от явки по вы-

зовам дознавателя, следователя или в суд; не разглашать дан-
ные предварительного расследования, в связи с чем он преду-
преждается об уголовной ответственности в соответствии со
ст. 310 УК.

§ 7. Представитель гражданского ответчика

При производстве по уголовному делу законом предусматри-

вается участие представителя гражданского ответчика в целях
обеспечения осуществления данным участником процесса пре-

доставляемых прав и защиты его законных интересов. Личное
участие в производстве по уголовному делу гражданского ответ-
чика не лишает его права иметь представителя. Юридическое
лицо, признанное по уголовному делу гражданским ответчи-
ком, участвует в деле только через своего представителя, наде-
ленного такими полномочиями

 , .. .

208 Глава 5. Участники уголовного судопроизводства: Г. Иные участники

Представителями гражданского ответчика могут быть лица,

уполномоченные в соответствии с законом (законное пред-

ставительство) или по его поручению (договорное представи-

тельство), призванные содействовать осуществлению прав и
представлять при производстве по делу законные интересы гра-
жданского ответчика. Как правило, это адвокаты. Представите-
лями гражданского ответчика, являющегося юридическим ли-
цом, могут быть также иные лица, правомочные в соответствии
с ГК представлять его интересы. По определению суда или по-
становлению судьи, следователя, дознавателя в качестве пред-
ставителя гражданского ответчика может быть также допущен
один из его близких родственников (п. 4 ст. 5 УПК) или иное

лицо, о допуске которого ходатайствует гражданский ответчик

(ч. 1 ст. 55 УПК). Представитель гражданского ответчика

допускается к участию в деле при условии представления им

соответствующих документов, подтверждающих его полномо-

чия (ордер юридической консультации (бюро), доверенность
или документ, удостоверяющие его отношение к представляе-
мому).

Представитель гражданского ответчика является участником

уголовного судопроизводства, выступающим на стороне защи-
ты. Он имеет те же

 что и представляемое им лицо,

пользуется ими наряду с представляемым или вместо него.
Представитель гражданского ответчика вправе, в частности,
представлять доказательства; заявлять ходатайства и отводы;
знакомиться с материалами дела по окончании расследования
в части, относящейся к гражданскому иску; давать объяснения
и возражать против предъявленного иска; участвовать в судеб-
ном разбирательстве и выступать в судебных прениях; получать
копии процессуальных решений, относящихся к гражданскому
иску; приносить жалобы на действия и решения суда, прокуро-

ра, следователя и дознавателя; обжаловать в установленном за-

коном порядке и пределах приговор, определение или поста-
новление суда и

 в рассмотрении жалобы выше-

стоящим судом.

В качестве представителя интересов обвиняемого, являюще-

гося несовершеннолетним либо имеющего физические или
психические недостатки, которые лишают его возможности са-
мостоятельно защищать свои права, обязательно участвует его
законный представитель (п. 12 ст. 5, ст. 48, 437 УПК).

§ 1. Свидетель

209

Г. Иные участники уголовного судопроизводства

К иным участникам уголовного судопроизводства относятся

лица, являющиеся источниками доказательственной информа-
ции либо привлекаемые для оказания технической или иной

помощи (содействия) и удостоверения хода и результатов след-
ственных действий. В УПК названы пять таких участников —
свидетель, эксперт, специалист, переводчик и понятой. В отли-
чие от других категорий участников уголовного судопроизвод-

ства, они не являются сторонами, не наделены никакими вла-
стными полномочиями и не имеют по делу ни собственного,
ни представляемого интереса. Напротив, незаинтересованность
в исходе дела является для них (кроме свидетеля) обязательным
условием привлечения к участию в деле.

§ 1. Свидетель

Свидетель — это лицо, которому могут быть известны ка-

кие-либо обстоятельства, имеющие значение для расследова-
ния и разрешения уголовного дела, и которое вызвано для дачи
показаний (ст. 56 УПК).

Таким образом, для привлечения лица в качестве свидетеля

по делу не требуется достоверного знания о том, что оно распо-

лагает какими-то интересующими следствие или суд сведения-

ми, достаточно предположения о том, что ему могут быть из-
вестны такие сведения.

Лицо становится свидетелем с момента вызова к следовате-

лю или в суд в этом качестве в установленном законом поряд-

ке. Именно с этого момента у него появляются права и обязан-
ности и может наступить ответственность.

Свидетель обязан

 явиться по вызову и дать правдивые пока-

зания. Дача показаний является для свидетеля и гражданским

долгом, и юридической обязанностью. За отказ от дачи показа-

ний, а также за дачу заведомо ложных показаний он может
быть привлечен к уголовной ответственности (ст. 307, 308 УК).
В случае уклонения от явки без уважительных причин свиде-
тель может быть подвергнут приводу (ч. 7 ст. 56 УПК), а также
на него может быть наложено судом денежное взыскание

(ст. 117 УПК). Кроме того, свидетель обязан не разглашать

данные предварительного расследования, ставшие ему извест-
ными в связи с участием в деле в этом качестве, если он был об

 Глава 5. Участники уголовного судопроизводства: Г. Иные участники

этом заранее предупрежден в порядке ст. 161 УПК. За разгла-

шение таких данных свидетель может быть привлечен к уголов-

ной ответственности (ст.

 УК).

Свидетель имеет право

 на возмещение расходов по явке

(проезд, проживание, возмещение недополученной заработной

платы). Свидетель вправе давать показания на родном языке

или языке, которым он владеет, пользоваться услугами

переводчика бесплатно, заявлять отвод переводчику, участвую-

щему в

 допросе. Он может также явиться на допрос с адво-

катом. Свидетель имеет право заявлять ходатайства и приносит

жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, сле-

дователя, прокурора и суда, если они ущемляют его интересы.

Функции свидетеля несовместимы ни с какими иными про-

цессуальными функциями. Поэтому, если выясняется, что ка-

кое-то должностное лицо, осуществляющее производство по

делу, а также эксперт, специалист, переводчик являются свиде-

телем по данному делу, то они подлежат отводу. Таким обра-

зом, предпочтение всегда отдается свидетельским функциям.

Это объясняется, во-первых, тем, что у таких лиц появляется

какое-то психологическое предубеждение, препятствующее

объективному и беспристрастному выполнению ими своих про-

цессуальных функций. И, во-вторых, свидетель создается сами-

ми обстоятельствами дела и поэтому он в своем процессуаль-

ном качестве, в отличие от остальных субъектов, незаменим.

Поэтому свидетель не подлежит отводу. По этой же причине в

качестве свидетеля могут допрашиваться любые лица (кроме

рассмотренных ниже категорий), в том числе несовершенно-

летние и даже малолетние.

Вместе с тем закон делает из этого правила ряд исключений,

освобождая некоторые категории лиц от обязанности дачи сви-

детельских показаний. Существуют две формы такого освобож-

дения — свидетельский иммунитет и прямой запрет допроса

определенных категорий лиц. К сожалению, нередко в литера-

туре (а иногда и в законе) эти формы четко не разграничивают-

ся. Между тем они имеют весьма существенные правовые раз-

личия. Запрет означает, что данные лица не могут допраши-

ваться в качестве свидетеля ни при каких обстоятельствах,

независимо от желания. Иммунитет же — это юридическое

право не подчиняться некоторым законам (привилегия). Лицо,

обладающее свидетельским иммунитетом, не обязано давать

показания и не несет ответственности за отказ от их дачи. Но

§ 1. Свидетель

211

такое право сохраняет. При желании такое лицо может дать по-

казания и тогда превращается в обычного свидетеля (несет от-

ветственность за дачу заведомо ложных показаний, за разгла-

шение данных предварительного следствия и т. п.).

Свидетельским иммунитетом

 обладают следующие лица:

1) близкие родственники обвиняемого (подозреваемого),

круг которых определен законом (п. 4 ст. 5 УПК). Это правило

имеет нравственную природу, освобождая человека от обязан-

ности под страхом уголовной ответственности свидетельство-

вать против близких ему людей (что было нормой в тоталитар-

ном государстве);

2) члены Совета Федерации и депутаты Государственной Ду-

мы — об обстоятельствах, которые им стали известны в связи с

осуществлением ими своих полномочий;

3) лица, обладающие правом дипломатической неприкосно-

венности. Все процессуальные действия в отношении таких

лиц, в том числе допрос, могут производиться

просьбе или с их согласия, которое испрашивается через Ми-

нистерство иностранных дел РФ (ст. 3 УПК).

Кроме того, существует еще одна разновидность свидетель-

ского иммунитета, которая относится ко всем без исключения

категориям свидетелей. Это — право свидетеля отказаться сви-

детельствовать против самого себя. Таким образом, даже если

лицо не является по уголовному делу ни обвиняемым, ни по-

дозреваемым, оно также освобождается от обязанности давать

показания об обстоятельствах, которые могут быть хоть как-то

поставлены ему в вину. Право человека и гражданина не свиде-

тельствовать против самого себя является одним из очень важ-

ных положений, определяющих положение личности в общест-

ве и закрепленным в Конституции РФ (ст. 51).

В случае согласия лиц, обладающих свидетельским иммуни-

тетом, дать показания дознаватель, следователь, прокурор и суд

обязаны предупредить этих лиц о том, что их показания могут

использоваться в качестве доказательств в ходе дальнейшего

производства по уголовному делу (ст.

 УПК).

Запрещается допрашивать в качестве свидетеля

 следующих

лиц:

1) судей и присяжных заседателей — об обстоятельствах уго-

ловного дела, которые стали им известны в связи с участием в

производстве по уголовному делу. Имеются в виду обстоятель-

ства того уголовного дела, в рассмотрении которого они участ-

 Глава 5. Участники уголовного судопроизводства: Г. Иные участники

вовали. По другому делу, не находившемуся в их производстве

(например, о побеге подсудимого из зала суда), судьи и присяж-

ные заседатели могут быть допрошены в качестве свидетелей;

2) защитника подозреваемого, обвиняемого — об обстоя-

тельствах, которые стали ему известны в связи обращением к

нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием

(п. 2 ч. 3 ст. 56 УПК). Данный запрет является одной из важ-

ных гарантий осуществления права обвиняемого на защиту.

Тем самым гарантируется адвокатская тайна, доверительные

отношения между защитником и подзащитным. Обвиняемый

может безбоязненно довериться своему защитнику, рассказать

о тех обстоятельствах, которые он скрывает от следствия (что

может иметь важное значение для построения тактики защи-

ты), не опасаясь, что это может обернуться ему во вред;

3) адвоката — об обстоятельствах, которые стали ему извест-

ны в связи с оказанием юридической помощи. Имеется в виду

адвокат, который участвует в деле в каком-то ином, кроме за-

щитника, качестве — представитель потерпевшего или другого

участника уголовного судопроизводства, адвокат, с которым

явился на допрос свидетель, и др. Смысл и значение такого за-

прета такие же, как и предыдущего — сохранение адвокатской

тайны и гарантия доверительных отношений между адвокатом

и представляемым лицом;

4) священнослужителя — об обстоятельствах, ставших ему

известными из исповеди. Данная норма сформулирована в

УПК как запрет, а не как иммунитет (п. 4 ч. 3 ст. 56). Однако в

теории этот вопрос является спорным и такая трактовка у ряда

авторов вызывает возражения. Как известно, религиозные объ-

единения у нас отделены от государства (ст. 14 Конститу-

ции РФ). Тайна исповеди установлена религиозными канона-

ми, а не государственными нормативными актами. Государство

никакой ответственности за нарушение тайны исповеди кем бы

то ни было не несет и никаких санкций к виновным не приме-

няет. Все это — дело исключительно соответствующей религи-

озной организации. Государство обязано лишь обеспечить воз-

можность представителям религии выполнять свои обряды, в

том числе и соблюдение тайны исповеди, однако не вправе

что-то предписывать и запрещать. Поэтому категорический за-

прет священнослужителям давать показания по данному вопро-

су может быть расценен как вмешательство государства в дела

церкви. Возможно, церковь сочтет целесообразным установить

§ 2. Эксперт

213

изъятия из общего правила, возможно, какой-то священнослу-

житель сочтет необходимым нарушить религиозный запрет (до-

пустим, во имя спасения жизни других людей). И государство

не вправе запретить им это сделать. Поэтому считается, что бы-

ло бы правильнее сформулировать данную норму не как запрет,

а как иммунитет. (Кстати, именно так она сформулирована в

п. 7 ст. 3 Федерального закона от 26 сентября 1997 г. №

«О свободе совести и о религиозных объединениях»

1

.)

Уголовно-процессуальным законом предусмотрены

 меры

безопасности в отношении свидетеля,

 применяемые судом, про-

курором, следователем, органом дознания и дознавателем по

ходатайству свидетеля или по собственной инициативе. Такие

меры принимаются в случаях, когда имеются достаточные дан-

ные о том, что свидетелю, его родственникам (причем не толь-

ко близким), другим близким лицам угрожают убийством, при-

менением насилия, уничтожением или повреждением их иму-

щества либо иными опасными противоправными деяниями

(ст.

 УПК). К ним относятся дача показаний под псевдони-

мом (ч. 9 ст. 166 УПК), проведение опознания в условиях, ис-

ключающих визуальное наблюдение опознающего опознавае-

мым (ч. 8 ст. 193 УПК), проведение закрытого судебного разби-

рательства по мотивам обеспечения безопасности участников

судебного разбирательства и их близких (п. 4 ч. 2 ст. 241 УПК),

допрос свидетеля в суде без оглашения подлинных данных о

его личности и в условиях, исключающих визуальное наблюде-

ние свидетеля другими участниками судебного разбирательства

(ч. 5 ст. 278 УПК). Ряд мер по обеспечению безопасности сви-

детеля предусмотрен также в Федеральном законе от 20 августа

2004 г. №

 «О государственной защите потерпевших,

свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства»

2

.

§ 2. Эксперт

Эксперт

 это лицо, назначенное в установленном законом

порядке для производства судебной экспертизы и дачи заклю-

чения. В качестве эксперта может выступать любое лицо, обла-

дающее необходимыми специальными знаниями и незаинтере-

сованное в исходе дела.

 СЗ РФ. 1997. № 39. Ст. 4465.

 СЗ РФ. 2004. № 34. Ст. 3534.