ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 13.10.2020
Просмотров: 12912
Скачиваний: 73
216
пользуемых им для осуществления адвокатской деятельности) допускается
только на основании судебного решения
1
.
В соответствии с п. 7 ст. 16 Закона РФ «О статусе судей в Российской
Федерации» осуществление в отношении судьи следственных действий
(если в отношении судьи не возбуждено уголовное дело, либо он не при-
влечен в качестве обвиняемого по уголовному делу), связанных с ограни-
чением его гражданских прав, либо с нарушением его неприкосновенно-
сти, определенной Конституцией Российской Федерации, федеральными
конституционными законами и федеральными законами, допускается не
иначе, как на основании решения, принимаемого:
– в отношении судьи Конституционного Суда Российской Федерации,
Верховного Суда Российской Федерации, Высшего Арбитражного Суда
Российской Федерации, верховного суда республики, краевого, областного
суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда
автономного округа, окружного (флотского) военного суда, федерального
арбитражного суда – судебной коллегией в составе трех судей Верховного
Суда Российской Федерации;
– в отношении судьи иного суда – судебной коллегией в составе трех
судей соответственно верховного суда республики, краевого, областного
суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда
автономного округа
2
.
В большинстве случаев в ходе и (или) по результатам проведения след-
ственных действий составляется протокол. Исключение – назначение и
производство судебной экспертизы, так как в данном случае оформляется
заключение эксперта. Кроме того, по результатам проведения контроля и
записи телефонных и иных переговоров следователю (дознавателю) предо-
ставляется аудиозапись указанных переговоров без составления протокола.
Получение информации о соединениях между абонентами и (или) або-
нентскими устройствами также может не оформляться протоколом, а
предоставляться по факту на каком-либо носителе (например, оператор со-
товой связи направляет распечатку телефонных соединений, или предо-
ставляет эту информацию в электронном виде на носителе информации).
Но протокол обязательно оформляется при осмотре (прослушивании) этой
записи, осмотре предоставленной информации о соединениях, то есть в ре-
зультате самостоятельного следственного действия.
Общие правила составления протокола следственного действия сфор-
мулированы в ст.ст. 166, 167, 174, 180, 182, 190 УПК РФ. Это касается его
изготовления, отражения сведений, порядка описания применения техни-
ческих средств, процедуры ознакомления с протоколом и его подписания
участниками следственного действия, приложений к протоколу. Согласно
1
Федеральный закон РФ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской
Федерации» от 31 мая 2002 года № 63-ФЗ.
2
Закон РФ «О статусе судей в Российской Федерации» от 26 июня 1992 г. № 3132-1.
217
п. 5 ч. 2 ст. 74, ст. 83 УПК РФ протокол следственного действия является
доказательством по уголовному делу.
3.
Недопустимость применения незаконных мер
При выполнении следственных действий недопустимо применение
насилия, угроз и иных незаконных мер, а равно создание опасности для
жизни и здоровья участвующих в них лиц. В то же время требования,
изложенные в постановлении субъекта расследования являются обязатель-
ными для исполнения всеми учреждениями, предприятиями, организаци-
ям, должностными лицами и гражданами (ч. 4 ст. 21 УПК РФ). В связи с
этим нежелание, например, обвиняемого подвергаться освидетельствова-
нию, отбору образцов для сравнительного исследования (например, биологи-
ческих объектов – слюны, крови и др.) не может служить препятствием к
проведению данных следственных действий (они могут быть проведены
принудительно).
При необходимости в число участников следственного действия могут
включаться сотрудники силовых подразделений (ОМОН, СОБРи др.), ФСБ
России и т.п. Такая необходимость нередко возникает по делам о незаконном
обороте наркотиков, террористических актах, коррупционных преступле-
ниях, захвате заложника. Потребность в силовой поддержке может воз-
никнуть при проведении следственных действий на большой территории,
при наличии предположений о возможном сопротивлении, в целях обеспе-
чения безопасности, препятствия уничтожению следов преступления, со-
крытия искомых предметов.
4.
Необходимость в соблюдении и разъяснении прав и обязанностей
участникам следственных действий
Перед началом производства следственных действий субъект расследо-
вания обязан разъяснить права и обязанности участвующим лицам (ст. 164
УПК РФ), что удостоверяется их подписью. Так, перед началом допроса
разъясняется положение ст. 51 Конституции РФ, а также соответствующие
права свидетеля, обвиняемого, потерпевшего в зависимости от процессу-
ального статуса допрашиваемого лица, в некоторых случаях – допрашива-
емые предупреждаются об уголовной ответственности, предусмотренной ст.
307 и 308 УК РФ. Невыполнение этого правила является нарушением тре-
бований УПК РФ и может повлечь признание доказательства недопусти-
мым. Разъяснение прав и обязанностей является неотъемлемым этапом
большинства других следственных действий.
В судебной практике нередки случаи, когда сторона защиты, ссылаясь на неразъяс-
нение каких-либо прав следователем, ходатайствует о признании соответствующих до-
казательств недопустимыми.
Так, гр. К. был осужден за разбой. Обжалуя постановленный приговор, защита ссы-
лалась на то, что процедура проведения опознания гр. К. была нарушена, в связи с чем
данное следственное действие должно быть признано недопустимым доказательством.
Адвокат утверждал, что при опознании присутствовал только один понятой, следова-
218
тель не разъяснил порядок проведения следственного действия, права и обязанности
участникам следственного действия.
Указанный довод был отклонен, поскольку он опровергается показаниями потер-
певшего, свидетелей-понятых, из которых усматривается, что опознание было проведе-
но с соблюдением требований уголовно-процессуального закона (Кассационное опре-
деление Московского городского суда от 17.12.2012 г. по делу № 22-16701).
5.
Наличие основания для производства следственного действия
Решение о производстве следственного действия принимается на основе
фактических данных, полученных в ходе как уголовно-процессуальной, так и
оперативно-розыскной деятельности (ч. 1 ст. 11 ФЗ «Об оперативно-
розыскной деятельности»). В каждом конкретном случае принятия решения о
проведении следственного действия осуществляется оценка достаточности
данных, обосновывающих возможность достижения целей конкретного след-
ственного действия, получения сведений о фактах, имеющих значение для де-
ла, которые еще называют
фактическим основанием
производства след-
ственных действий.
Например, основанием для проведения обыска является наличие достаточ-
ных данных, формирующих предположение о нахождении в определенном
месте объектов, имеющих значение для дела. В частности эти фактические
данные, являющиеся основанием для проведения обыска в жилище, должны
быть представлены суду для получения разрешения на проведение обыска.
Основанием для производства очной ставки является наличие существенных
противоречий в показаниях ранее допрошенных лиц. Основанием для произ-
водства освидетельствования является наличие достаточных данных полагать,
что на теле физического лица могут быть обнаружены особые приметы, следы
преступления, телесные повреждения, иные свойства и признаки, имеющие
значение для уголовного дела.
6.
Применение технических средств
При производстве следственных действий могут применяться техниче-
ские средства для обнаружения, фиксации и изъятия следов преступления,
предметов и документов, имеющих значение для дела.
В зависимости от разнообразия биофизических свойств объектов окружа-
ющего мира технические средства можно разделить на несколько групп:
1) средства фиксации звука (речи). Эта аппаратура служит для осу-
ществления акустического контроля: прослушивания и фиксации речевых
сообщений, различных звуков, представляющих оперативный и процессу-
альный интерес. К такой группе относятся микрофоны, диктофоны, магни-
тофоны и т.д.;
2) средства визуального наблюдения и фиксации. Они предназначены для
наблюдения за поведением человека, изменениями в природе и, по воз-
можности, фиксации значимых событий. В группу таких средств входят
бинокли, зрительные трубы, приборы видения в темноте, фотокамеры, ви-
деозаписывающая аппаратура и т.д.;
219
3) средства определения состояния человека. Так, в случае привлечения
врача для проведения освидетельствования, могут применяться различные
медицинские приборы и инструменты (например, для определения состояния
опьянения);
4) средства фиксации электронной информации: персональные компь-
ютеры, диски, флеш-носители, компьютерные программы и т.п.
В результате анализа практики можно выделить следственные действия, в
которых наиболее часто применяются технические средства (табл. 3).
Таблица 3.
№
п/п
Технические средства
Следственные действия
1.
Средства фиксации звука
(речи)
Допрос
Очная ставка
Получение образцов для сравнительного ис-
следования
Контроль и запись переговоров
Получение информации о соединениях
между абонентами и (или) абонентскими
устройствами
2.
Средства
визуального
наблюдения и фиксации
Следственный эксперимент
Проверка показаний на месте
Предъявление для опознания
Осмотр
3.
Средства определения со-
стояния человека
Освидетельствование
Судебная экспертиза
4.
Средства фиксации элек-
тронной информации
Осмотр, обыск, выемка
5.
Средства изменения речи
Допрос
О применении технических средств делается отметка в соответствую-
щем протоколе, участвующие лица должны быть заранее предупреждены
об их применении (ч. 5 ст. 166 УПК РФ).
При контроле и записи переговоров или наложении ареста на почтово-
телеграфные отправления они применяются негласно. В частности, образ-
цы голоса для производства фоноскопической экспертизы могут быть по-
лучены путем негласного контроля и записи переговоров обвиняемого
(например, по делам о заведомо ложном сообщении об акте терроризма,
которое обвиняемый передал по телефону и отказался от предоставления
возможности взять у него образцы голоса).
Отдельной дискуссионной темой в теории уголовного процесса остает-
ся на протяжении многих лет возможность применения полиграфа (детек-
тора лжи). Ряд ученых предлагают принять дополнения в УПК РФ, позво-
220
ляющие использовать результаты обследования на полиграфе в качестве
допустимых доказательств. Другая часть ученых к таким предложениям
относятся скептически, поскольку данные психофизиологических исследо-
ваний с применением полиграфа, не обладают признаком достоверности,
надлежаще научно не обоснованы, а могут иметь лишь ориентирующую
информацию.
В судебной практике заключение полиграфолога в большинстве случаев признается
недопустимым доказательством и его содержание не приводится в приговоре. Но
встречаются случаи использования таких заключений в качестве надлежащего доказа-
тельства.
Так, гр. К. был осужден за убийство. В вышестоящем суде прокурор просил исклю-
чить из приговора суда ссылку на недопустимое доказательство – заключение психофи-
зического исследования с применением полиграфа.
Суд на это отметил следующее. Доказательствами по уголовному делу являются
любые сведения, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоя-
тельств, подлежащих доказыванию.
Заключение эксперта является одним из доказательств по уголовному делу. Осно-
ваний считать проведенную судом психофизическую экспертизу с применением поли-
графа недопустимым доказательством нет, поскольку экспертное исследование соот-
ветствует требованиям, предъявляемым ч. 1 ст. 80 УПК РФ. Это исследование проведе-
но на основе мотивированного постановления суда компетентным специалистом, кото-
рому разъяснены его права и обязанности, он был предупрежден об уголовной ответ-
ственности за дачу заведомо ложного заключения, осужденный дал свое письменное
согласие с проведением этого исследования, каких-либо жалоб от него при проведении
экспертного исследования не поступило.
Рассматриваемое заключение эксперта, проведенное с применением полиграфа, яв-
ляется одним из доказательств, которое получило обоснованную и мотивированную
оценку в судебных постановлениях нижестоящих судов (Постановление Президиума
Самарского областного суда от 22.10.2015 г. № 44у-171/2015).
7.
Применение мер безопасности
При производстве следственных действий могут применяться меры
безопасности, предусмотренные ч. 3 ст. 11 УПК РФ, а именно:
– в протоколе следственного действия, в котором участвует потерпев-
ший, его представитель или свидетель, не приводятся данные об их лично-
сти, им присваивается псевдоним (ч. 9 ст. 166 УПК РФ);
– проведение опознания проводится в условиях, исключающих визуаль-
ное наблюдение опознающего опознаваемым (ч. 8 ст. 193 УПК РФ).
Приговором суда были осуждены участники незаконного вооруженного формиро-
вания, которые посягали на жизнь сотрудников правоохранительных органов. Имея при
себе огнестрельное оружие, они увидели проезжавшую по улице патрульную автомашину
полиции. Полицейские остановились и решили произвести их досмотр. Осужденные произ-
вели выстрелы, в одного полицейского – не менее четырех из пистолета «Макарова», во вто-
рого – не менее пятнадцати из пистолета «Стечкина». От огнестрельных ранений оба поли-
цейских скончались.