ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 16.10.2020
Просмотров: 8818
Скачиваний: 16
4. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации имеет место, когда лицо: а) занимается предпринимательской деятельностью без образования юридического лица или создает коммерческую организацию без обращения за регистрацией; б) занимается предпринимательством, не дожидаясь принятия решения о регистрации; в) получило отказ в государственной регистрации, но продолжает осуществлять предпринимательскую деятельность. В любом случае необходимо установление факта отсутствия в Едином государственном реестре для юридических лиц и Едином государственном реестре для индивидуальных предпринимателей записи о создании юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо, наоборот, присутствия записи о ликвидации юридического лица или прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя (п. 3 Постановления Пленума).
5. Законодатель не случайно употребляет термин "деятельность"; если лицо предприняло только одну, например торговую, операцию, не предполагая заниматься торговой деятельностью, оно не может быть привлечено к уголовной ответственности по ст. 171 УК РФ.
6. Под осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации следует понимать "ведение такой деятельности субъектом предпринимательства, которому заведомо было известно, что при регистрации были допущены нарушения, дающие основания для признания регистрации недействительной (например, не были представлены в полном объеме документы, а также данные или иные сведения, необходимые для регистрации, либо она была произведена вопреки имеющимся запретам)" (п. 3 Постановления Пленума).
7. Под представлением в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, следует понимать представление документов, содержащих такую заведомо ложную либо искаженную информацию, которая повлекла за собой необоснованную регистрацию субъекта предпринимательской деятельности (п. 3 Постановления Пленума).
8. Документы, в которые могут быть внесены заведомо ложные сведения, совпадают с документами, представляемыми для государственной регистрации.
Сведения, которые содержатся в этих документах, должны быть ложными, т.е. не соответствовать действительности.
9. Состав не охватывает внесение в документы ложных сведений; последнее требует дополнительной квалификации по ст. ст. 292 или 327 УК РФ.
10. Осуществление предпринимательства без лицензии имеет место, когда лицо занимается предпринимательской деятельностью: а) не обращаясь в лицензирующие органы; б) до принятия решения о выдаче лицензии; в) после отказа в предоставлении лицензии; г) после приостановления действия лицензии; д) после аннулирования лицензии; е) после аннулирования лицензии решением суда; ж) по истечении срока действия лицензии; з) нескольких видов, близких по характеру и содержанию, при том что лицензия имеется только на один из видов деятельности (например, перевозки морским транспортом пассажиров и грузов требуют наличия двух лицензий); и) по лицензии, принадлежащей другому лицу или организации.
"Если федеральным законодательством из перечня видов деятельности, осуществление которых разрешено только на основании специального разрешения (лицензии), исключен соответствующий вид деятельности, в действиях лица, которое занималось таким видом предпринимательской деятельности, отсутствует состав преступления, предусмотренный ст. 171 УК РФ" (п. 17 Постановления Пленума).
11. Осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий лицензирования. К лицензионным требованиям и условиям относятся: а) квалификационные требования к соискателю лицензии и лицензиату, в частности к работникам юридического лица или индивидуальному предпринимателю (они выдвигаются в отношении лицензируемых видов деятельности, требующих специальных знаний); б) требования о соответствии объекта, в котором или с помощью которого осуществляется вид деятельности (здание, сооружение, оборудование и иные технические средства), специальным условиям его осуществления; в) иные требования и условия, предусмотренные положениями о лицензировании конкретных видов деятельности. Нарушение хотя бы одного из них может составить анализируемую форму.
12. Преступление окончено или в момент причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству, или с момента извлечения виновным дохода в крупном размере. В п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. говорится: "Под доходом в ст. 171 УК РФ следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности" <1>.
--------------------------------
<1> Признавая, что приведенная позиция Пленума Верховного Суда РФ значительно облегчает правоприменительную деятельность, поскольку избавляет правоохранительные органы от доказательства понесенных лицом в незаконном предпринимательстве расходов, заметим, что она расходится в то же время с конституционным и уголовно-правовым принципом справедливости.
13. Субъективная сторона - умышленная форма вины.
14. Субъект незаконного предпринимательства - лицо, достигшее 16 лет, на которое в силу его служебного положения постоянно, временно или по специальному полномочию были непосредственно возложены обязанности по руководству организацией (например, руководитель исполнительного органа юридического лица либо иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица), а также лицо, фактически выполняющее обязанности или функции руководителя организации.
Если лицо находится в трудовых отношениях с организацией или индивидуальным предпринимателем, которые занимаются незаконным предпринимательством, то выполнение этим лицом обязанностей, вытекающих из трудового договора, не содержит состава преступления, предусмотренного комментируемой статьей (п. п. 10, 11 Постановления).
15. Квалифицирующими признаками незаконного предпринимательства, предусмотренными в ч. 2 ст. 171 УК РФ, являются: организованная группа (п. "а"); извлечение дохода в особо крупном размере (п. "б").
16. Действия лица, признанного виновным в занятии незаконной предпринимательской деятельностью и не уплачивающего налоги и (или) сборы с доходов, полученных в результате такой деятельности, полностью охватываются составом преступления, предусмотренного комментируемой статьей (п. 16 Постановления Пленума).
Статья 171.1. Производство, приобретение, хранение, перевозка или сбыт немаркированных товаров и продукции
Комментарий к статье 171.1
1. Предмет преступления - немаркированные товары и продукция, подлежащие обязательной маркировке марками акцизного сбора, специальными марками или знаками соответствия, защищенными от подделок.
Марки акцизного сбора (акцизные марки) предназначены для маркировки алкогольной продукции (этилового питьевого спирта, спиртных напитков, вина), табака и табачных изделий, ввозимых на таможенную территорию Российской Федерации.
Специальные марки предназначены для подтверждения легальности производства алкогольной продукции, табака и табачных изделий. Специальными марками маркируются алкогольная продукция, табак и табачные изделия, произведенные на территории России. Они могут быть федеральными и региональными.
Знак соответствия - обозначение, служащее для информирования приобретателей о соответствии объекта сертификации требованиям системы добровольной сертификации или национальному стандарту. В связи с тем что в соответствии с Постановлением Конституционного Суда РФ от 22 ноября 2001 г. N 15-П и Постановлением Правительства РФ от 6 февраля 2002 г. N 82 отменена обязательная маркировка товаров и продукции знаками соответствия, ст. 171.1 УК РФ в этой части прекратила свое действие.
2. Объективная сторона альтернативно выражается в следующих формах: производстве, приобретении, хранении, перевозке в целях сбыта или сбыте немаркированных товаров и продукции. Обязательным условием для привлечения лица к уголовной ответственности является крупный размер товаров или продукции.
3. Под производством немаркированных товаров и продукции понимают их непосредственное создание, изготовление.
4. Приобретение включает покупку, обмен, принятие в дар, в оплату долга, в счет расплат и т.п.
5. Хранение предполагает нахождение немаркированных товаров и продукции у виновного. Хранение является длящимся преступлением.
6. Перевозка представляет собой перемещение немаркированных товаров и продукции из одного места нахождения в другое.
7. Сбыт предметов преступления заключается в любой форме их отчуждения - возмездной или безвозмездной.
8. Преступление окончено с момента производства, приобретения, хранения, перевозки с целью сбыта или с момента сбыта немаркированных товаров и продукции в крупном размере.
9. Субъективная сторона характеризуется только прямым умыслом. Для производства, приобретения, хранения и перевозки немаркированных товаров или продукции обязательна цель сбыта.
10. Субъект преступления - частное лицо, индивидуальный предприниматель, руководитель предприятия и др.
11. Квалифицирующие признаки (ч. 2 ст. 171.1 УК РФ) - организованная группа (п. "а"); особо крупный размер (п. "в").
12. Если лицо производит, приобретает, хранит, перевозит или сбывает немаркированные товары и продукцию, занимаясь этим как предпринимательской деятельностью, без регистрации либо без лицензирования или с нарушением условий лицензирования, содеянное им должно квалифицироваться дополнительно по ст. 171 УК РФ.
13. В случае уклонения виновного в анализируемом преступлении от уплаты налогов в крупном размере содеянное требует дополнительной квалификации по ст. ст. 198, 199 УК РФ.
Статья 172. Незаконная банковская деятельность
Комментарий к статье 172
1. Незаконная банковская деятельность - специальный состав по отношению к незаконному предпринимательству (ст. 171 УК РФ).
2. Банковская деятельность подразумевает осуществление банковских операций:
- привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады;
- размещение этих привлеченных средств от своего имени и за свой счет;
- открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;
- расчеты по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;
- инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;
- купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах и др.
Разовое выполнение банковской операции (например, покупка-продажа иностранной валюты) под понятие "деятельность" и соответственно под ст. 172 УК РФ не подпадает.
3. Объективная сторона незаконной банковской деятельности выражается в ее осуществлении:
- без регистрации;
- без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение обязательно;
- с нарушением условий лицензирования.
Условиями привлечения к уголовной ответственности за незаконную банковскую деятельность выступают:
- причинение крупного ущерба гражданам, организациям;
- извлечение дохода в крупном размере.
4. Осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации означает нарушение установленного законом разрешительного порядка занятия этим бизнесом. Решение о государственной регистрации принимается Банком России.
Преступным, при наличии других условий, признается, например, осуществление банковских операций незарегистрированной кредитной организацией, осуществление указанных операций после подачи документов на регистрацию, но до получения положительного решения по нему, осуществление банковских операций после получения отказа в регистрации или после вынесения арбитражным судом определения о завершении ликвидации кредитной организации и т.д.
5. Осуществление банковской деятельности без специального разрешения (лицензии). Лицензия выдается после государственной регистрации кредитной организации в порядке, установленном законом и нормативными актами Банка России. Если кредитная организация осуществляет банковские операции при отсутствии лицензии либо после ее отзыва, необходимо привлечение к уголовной ответственности ее руководителя (при наличии необходимых признаков).
6. Осуществление банковской деятельности с нарушением условий лицензирования. В ст. 13 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" <1> подчеркивается: "В лицензии на осуществление банковских операций указываются банковские операции, на осуществление которых данная кредитная организация имеет право, а также валюта, в которой эти банковские операции могут совершаться". Таким образом, если, например, банк не имеет права на такую банковскую операцию, как выдача банковских гарантий, и осуществляет ее в крупном размере или причиняет крупный ущерб гражданам, его руководство может быть привлечено к уголовной ответственности по ст. 172 УК РФ.
--------------------------------
<1> ВСНД и ВС РСФСР. 1990. N 27. Ст. 357.
7. Преступление окончено в момент причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству или в момент извлечения дохода в крупном размере.
8. Субъективная сторона состава характеризуется умышленной формой вины, хотя не исключена и неосторожная вина.
9. Субъект - учредители кредитной организации и руководители ее исполнительных органов, в том числе главный бухгалтер. Могут нести ответственность по ст. 172 УК РФ также руководители филиалов и представительств кредитной организации.
10. В ч. 2 комментируемой статьи предусмотрены квалифицирующие признаки: совершение деяния организованной группой (п. "а"); извлечение дохода в особо крупном размере (п. "б").
Статья 173. Лжепредпринимательство
Комментарий к статье 173
1. Объективная сторона преступления состоит в лжепредпринимательстве. Под ним понимают создание коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, преследующее определенные цели, причинившее крупный ущерб гражданам, организациям или государству.
2. Предметом лжепредпринимательства выступает, таким образом, коммерческая организация. Организационно-правовые формы и собственность создаваемых коммерческих организаций квалифицирующего значения не имеют.
3. Законодатель суживает понятие коммерческой организации по ст. 173 УК РФ, указывая, что она создается без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность. Соответственно, создание лжефирмы коммерческого характера якобы для ведения непредпринимательских видов экономической деятельности (адвокатской конторы, охранного агентства и т.п.) не может быть квалифицировано по комментируемой статье даже при наличии всех остальных признаков состава.