ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 16.10.2020
Просмотров: 8066
Скачиваний: 7
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 1995. N 29. Ст. 2757.
КонсультантПлюс: примечание.
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (под ред. О.Н. Садикова) включен в информационный банк согласно публикации - КОНТРАКТ, ИНФРА-М, 2005 (издание третье, исправленное, дополненное и переработанное).
<2> См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части первой (постатейный). Изд. 2-е. М., 2002. С. 21 - 23 (автор комментария к ст. 7 - О.Н. Садиков).
Правила международных договоров Российской Федерации, регулирующие те же отношения, что и раздел VI, анализируются далее при постатейном комментировании раздела. Здесь следует лишь заметить, что имеющую существенное значение для отношений стран СНГ Минскую конвенцию 1993 г. предполагается заменить новой Конвенцией с таким же названием, подписанной 7 октября 2002 г. в Кишиневе странами - участницами Минской конвенции 1993 г., кроме Туркменистана и Узбекистана (Конвенция вступила в силу 27 апреля 2004 г. и действует в отношениях между Азербайджаном, Арменией, Белоруссией, Казахстаном, Киргизией и Таджикистаном. Россия ее подписала, но не ратифицировала). Минская конвенция 1993 г. с вступлением Кишиневской конвенции в силу сохранит свое действие в отношениях Российской Федерации лишь с двумя названными странами. Надо, однако, иметь в виду, что коллизионные нормы новой Конвенции практически воспроизводят соответствующие нормы Минской конвенции 1993 г.
3. Раздел VI ГК содержит в основном коллизионные нормы, регулирующие - путем отсылки к подлежащему применению праву - гражданско-правовые отношения с участием иностранных граждан и юридических лиц или осложненные иным иностранным элементом (о понятии "иностранный элемент" см. комментарий к ст. 1186). За его рамками остаются материально-правовые предписания, призванные регулировать гражданско-правовые отношения с иностранным элементом иным (не коллизионным) методом (см. комментарий к п. 3 ст. 1186). Раздел VI содержит лишь единичные нормы, которые не являются коллизионными. Таково, в частности, правило ст. 1196 ГК о приравнивании иностранных граждан и лиц без гражданства в вопросах пользования гражданской правоспособностью к российским гражданам.
4. Коллизионные нормы раздела VI не исключают действия коллизионных норм специального характера, содержащихся в иных, кроме ГК, федеральных законах. Возможность специального ("иного") регулирования иногда оговаривается и в самих нормах раздела VI (ст. ст. 1187, 1196, 1198, 1204 ГК).
Специальными коллизионными нормами являются, в частности, нормы КТМ. Указывая в качестве общего правила на то, что имущественные отношения, возникающие из торгового мореплавания и основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников, регулируются этим Кодексом в соответствии с ГК (п. 2 ст. 1), КТМ вместе с тем содержит в гл. XXVI коллизионные нормы, специально рассчитанные на отношения, возникающие из торгового мореплавания (о праве собственности на судно, о возмещении ущерба в связи с морской перевозкой и т.п.).
Надо, однако, иметь в виду, что коллизионные нормы некоторых федеральных законов, принятых до введения в действие раздела VI, регулируют тот же круг отношений, что и соответствующие нормы этого раздела, и поэтому едва ли могут рассматриваться как специальное регулирование. В силу п. 2 ст. 3 ГК, предусматривающего, что "нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать настоящему Кодексу", они не должны иметь преимущества перед нормами раздела VI.
5. Наличие в ГК раздела VI, хотя и имеющего широкое название "Международное частное право", не означает, что эта область права может рассматриваться как институт гражданского права. Раздел VI включает далеко не все нормы (не говоря об упомянутых выше материально-правовых и специальных коллизионных нормах) международного частного права, сохраняющего, независимо от способа кодификации, свою самостоятельность в качестве особой области права <1>. Его нормы, охватывающие гражданско-правовые отношения в широком смысле слова (собственно гражданские, семейные, трудовые и т.п.), содержатся помимо ГК и в других отраслевых актах, действующих параллельно с правилами раздела VI.
--------------------------------
КонсультантПлюс: примечание.
Учебник М.М. Богуславского "Международное частное право" включен в информационный банк согласно публикации - Юристъ, 2005 (5-е издание, переработанное и дополненное).
<1> О понятии и предмете международного частного права см.: Перетерский И.С. Система международного частного права // Советское государство и право. 1946. N 8 - 9; Лунц Л.А. Курс международного частного права. В 3-х томах. М.: Спарк, 2002. С. 20 и след.; Садиков О.Н. Развитие советской науки международного частного права // ВНИИСЗ. Ученые записки. Вып. 23. М., 1971; Лебедев С.Н. О природе международного частного права // Советский ежегодник международного частного права 1978. М., 1980; Маковский А.Л. Указ. соч.; Богуславский М.М. Международное частное право. М.: Юристъ, 2002; Ануфриева Л.П. Международное частное право: Учебник: В 3-х томах. М.: БЕК, 2000. Т. 1. Общая часть; Звеков В.П. Международное частное право: Учебник. 2-е изд. М., 2004; Международное частное право: Учебник / Под ред. Г.К. Дмитриевой. М., 2000; Международное частное право: Учебник / Под ред. Н.И. Марышевой. М., 2004; и др.
Применительно к семейным отношениям с иностранным элементом действует раздел VII СК. Поскольку СК допускает применение гражданского законодательства к отношениям членов семьи, не урегулированным семейным законодательством, если это не противоречит их существу (ст. 4 СК), нормы рассматриваемого раздела VI (при недостаточности регулирования в нормах СК) применимы и к семейным отношениям. Допускается применение гражданского законодательства к семейным отношениям и по аналогии (ст. 5 СК).
Что касается трудовых отношений, осложненных иностранным элементом, то новый Трудовой кодекс коллизионных норм не содержит <1>. В сфере трудового права можно указать лишь на норму ст. 416 КТМ, предусматривающую применение к трудовому договору (в отношении торгового мореплавания) - при отсутствии выбора сторонами подлежащего применению права - закона государства флага судна. При отсутствии коллизионного регулирования некоторые нормы раздела VI, возможно, могли бы найти свое применение и в данной сфере <2>.
--------------------------------
<1> Правило абз. 4 ст. 11 Трудового кодекса о распространении на территории России норм этого Кодекса на трудовые отношения иностранных граждан, лиц без гражданства, организаций, созданных или учрежденных ими либо с их участием, работников международных организаций и иностранных юридических лиц выражает принцип приравнивания указанных лиц к российским лицам и не определяет право, подлежащее применению к трудовому договору с участием таких лиц.
<2> О соотношении норм ГК и отраслевого, в том числе трудового, законодательства см.: Институт законодательства и сравнительного правоведения / Новый ГК России и отраслевое законодательство. Труды 59. М., 1995. Относящуюся к трудовому договору коллизионную норму содержал разработанный во ВНИИСЗ проект закона о международном частном праве.
При отсутствии самостоятельной кодификации норм международного частного права (отдельного закона о международном частном праве) нормы раздела VI практически должны, очевидно, играть определенную регулирующую роль применительно и к другим выходящим за рамки регулирования ГК областям международного частного права, если соответствующее регулирование в отраслевом акте отсутствует, и в той мере, в какой это не противоречит существу соответствующих отношений. В первую очередь это касается таких общих и не решенных в СК или других отраслевых актах вопросов, как квалификация юридических понятий (ст. 1187), применение права страны с множественностью правовых систем (ст. 1188), взаимность (ст. 1189), обратная отсылка (ст. 1190), применение императивных норм (ст. 1192).
Сказанное, однако, на наш взгляд, не означает, что нормы международного частного права, содержащиеся в других, кроме ГК, отраслевых актах, в частности в СК, должны рассматриваться в качестве специальных по отношению к нормам раздела VI ГК, как это имеет место, например, в отношении правил КТМ. Коллизионные нормы семейного права, коль скоро они помещены в СК, находятся в сфере действия отраженных в этом Кодексе общих принципов семейного права, рассматриваемого в России как самостоятельная отрасль права <1>.
--------------------------------
<1> Иначе О.Н. Садиков, рассматривающий СК в общем ряду специальных по отношению к ГК законов (КТМ и др.) и утверждающий, что коллизионные нормы СК как lex specialis "подчиняются" общим предписаниям правил ГК (части третьей): Sadikow Oleg. Die Kodifikation des Internationalen Privatrechts Rupblands. Rabels Zeitschrift fur auslandisches und internationales Privatrecht. Band 67 (2003). H. 2. S. 337 - 338.
Некоторые правила раздела VI, например нормы ст. 1191 об установлении содержания норм иностранного права (ГПК соответствующего правила не содержит), будут иметь значение и в процессуальном аспекте.
6. По сравнению с ранее действовавшим законодательством общий объем регулирования в разделе VI значительно увеличен: число его статей более чем в два раза превышает число статей в разделе VII ОГЗ 1991 г. Произошла более глубокая детализация, дифференциация норм, сформулированы и новые нормы, восполнившие пробелы в законодательстве. Сфера регулирования теперь включает практически все основные институты международного частного права: правовое положение участников гражданского оборота, право, определяющее личный статус граждан и юридических лиц, право собственности и иные вещные права, исковую давность, форму сделки, право, подлежащее применению к договору, наследованию и др. Получили дальнейшее развитие и нормы общего характера (ст. ст. 1186 - 1193).
В основу регулирования (при определении содержания конкретных коллизионных норм) положены проверенные временем и апробированные практикой положения. Безусловно, налицо преемственность норм раздела VI по отношению к ОГЗ 1991 г. Вместе с тем новеллы столь значительны, что позволяют говорить о качественно новом урегулировании гражданско-правовых отношений с иностранным элементом, адекватном существующим в стране новым экономическим отношениям и направленном на обеспечение их в будущем. В формулировках норм прослеживается использование зарубежного опыта законотворчества и применения соответствующих законодательных норм, учет новых тенденций, воплощенных в кодификациях международного частного права последнего времени (законодательство в данной сфере в последние годы во многих странах существенно обновлено) и в международных договорах. В большей или меньшей степени учтены нормы раздела VI Модели ГК для стран СНГ.
Из многочисленных нововведений раздела VI (они анализируются далее) прежде всего надо обратить внимание на следующие правила: о том, что в случаях, когда подлежащее применению право определить невозможно, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано (п. 2 ст. 1186 и ряд других статей); об обязательном применении определенной группы императивных норм российского законодательства независимо от указания коллизионной нормы на подлежащее применению право (ст. 1192); о личном законе физического лица (ст. 1195), о правоспособности физического лица (ст. 1196); об определении личного закона юридического лица и иностранной организации, не являющейся юридическим лицом (ст. ст. 1202, 1203); о применении правил раздела VI к гражданско-правовым отношениям с участием государства (ст. 1204); нормы, развивающие применение принципа автономии воли сторон договора, в том числе договора с участием потребителя (ст. ст. 1210, 1212); о праве, подлежащем применению к договору (ст. 1211); об определении права, подлежащего применению к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда (ст. 1219), в частности вреда, причиненного вследствие недостатков товара, работы или услуги (ст. 1221), и к обязательствам, возникающим вследствие недобросовестной конкуренции (ст. 1222).
Глава 66. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ
Статья 1186. Определение права, подлежащего применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных лиц или гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом
Комментарий к статье 1186
1. В абз. 1 п. 1 ст. 1186 воспроизведена с существенным дополнением и уточнением редакции норма, установленная в ст. 156 ОГЗ 1991 г. применительно к праву СССР.
В остальном ст. 1186 содержит нормы, которых в прежнем законодательстве не было. Однако принципиально новым из них является лишь правило, установленное в п. 2 (см. ниже, п. п. 12 - 14). Абзац 2 п. 1 ст. 1186 носит отсылочный характер (см. ниже, п. 15 и сл.), а в важной по существу норме в п. 3 закреплен порядок, очевидный и до принятия части третьей ГК.
2. Статья 1186, вопреки распространившемуся взгляду на нее как на норму, открывающую свод российского коллизионного права (раздел VI ГК) и определяющую источники этого права, имеет более важное значение и более широкое содержание.
Вопрос о том, какие нормы права следует применять к конкретному отношению (спору, требованию и т.д.), постоянно возникает перед судами (и иными органами, применяющими право), но по общему правилу ограничивается выбором надлежащих правовых актов и норм в пределах права данного государства ("своего" права). Необходимость определить применимое право в этих случаях означает поиск норм, соответствующих природе спорного отношения, времени его возникновения и существования, компетенции органов власти, правомочных регулировать отношения такого рода, и т.п.
В п. 1 ст. 1186 под "определением права, подлежащего применению", понимается решение принципиально иных вопросов, во-первых, о том, должно ли применяться "свое", российское, либо иностранное право, и если применимо иностранное право, во-вторых, о том, право какого именно иностранного государства подлежит применению. При необходимости решать второй вопрос первый сливается с ним и становится малозаметным. Между тем он во всех случаях остается главным, наиболее принципиальным вопросом, решаемым в комментируемой норме. Ее суть состоит прежде всего в том, что она устанавливает возможность применять в России к определенной категории гражданско-правовых отношений (к "отношениям, осложненным иностранным элементом") иностранное право как систему правовых норм, исполнение которых будет в случае необходимости обеспечено принудительно Российским государством <1>.
--------------------------------
<1> Это главное назначение нормы, установленной в п. 1 ст. 1186, было более отчетливо выражено в предшествовавшем ей правиле в ст. 156 ОГЗ 1991 г., в котором речь шла не просто об определении подлежащего применению права, а о случаях применения иностранного права к гражданским отношениям.
3. Действие и применение в пределах юрисдикции государства (в основном совпадающих с его территориальными границами) его собственного (внутригосударственного, "национального") права являются неотъемлемым свойством и необходимым проявлением суверенитета государства. Поэтому применение государством в пределах своей юрисдикции иностранного права ограничивает его суверенитет. Подобное возможно только в порядке самоограничения, т.е. по воле государства, допускающего применение иностранного права. В противном случае суверенитет будет нарушен.
Действие на территории государства иностранного публичного права (конституционного, административного, уголовного, процессуального) не допускается вовсе или допускается (признается) в весьма ограниченных пределах, а применение публичного права одного государства другим практически исключено. В отношении иностранного частного права гражданского, торгового, семейного (в меньшей степени - трудового) положение обратное: применение иностранного частного права к отношениям, осложненным иностранным элементом (а не только признание), общепринято всеми государствами. Для объяснения этого феномена создан ряд теорий, изложению которых не место в комментарии. Важно, однако, подчеркнуть чисто практическую основу данного явления. Ни одно государство не может участвовать в международном экономическом, культурном, научном общении, не допуская применения своими органами на своей территории "чужого" частного права, и чем больше государство заинтересовано в таком общении, тем более широкие пределы применения иностранного частного права оно устанавливает.