ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 24.10.2020
Просмотров: 10907
Скачиваний: 11
ГЛАВА 7. ДОКАЗАТЕЛЬСТВА И ДОКАЗЫВАНИЕ
217
деятельности
могут использоваться
в доказывании по уголовным делам в соот-
ветствии с положениями уголовно-процессуального законодательства, регламен-
тирующими собирание, проверку и оценку доказательств. Однако следует
иметь в виду, что сами данные, полученные оперативно-розыскным путем, не
всегда могут быть в дальнейшем «вторично» собраны в процессуальном по-
рядке и обычно являются лишь основой для формирования других сведений,
могущих быть доказательствами по уголовному делу. Исключение может быть
сделано, во-первых, для
предметов
, которые при определенных условиях спо-
собны стать вещественными доказательствами после их собирания и проверки
в уголовно-процессуальном порядке, и, во-вторых, для некоторых документов,
полученных в результате отдельных оперативно-розыскных мероприятий.
К числу оперативно-розыскных мероприятий относятся: опрос, наведение спра-
вок, сбор образцов для сравнительного исследования, проверочная закупка, исследо-
вание предметов и документов, наблюдение, отождествление личности, обследова-
ние помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств,
контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, прослушивание
телефонных переговоров, снятие информации с технических каналов связи, опера-
тивное внедрение, контролируемая поставка, оперативный эксперимент. Рассмотрим
некоторые варианты получения доказательств при получении относящихся к уголов-
ному делу сведений в результате указанных мероприятий.
Если такие сведения были получены посредством
негласного опроса
лиц, оказы-
вающих на конфиденциальной основе содействие органам, осуществляющим опера-
тивно-розыскную деятельность, либо непосредственного
наблюдения
обстоятельств,
имеющих значение для дела, этими лицами или оперативными сотрудниками, они
могут послужить основой для получения
показаний
свидетелей либо показаний по-
дозреваемых или обвиняемых — участников преступных групп, согласившихся ока-
зывать содействие оперативным органам. Однако подобный способ легализации опе-
ративно-розыскных данных имеет ограниченные возможности, поскольку согласно
ч. 1 ст. 12 Закона «Об оперативно-розыскной деятельности» сведения о лицах, вне-
дренных в организованные преступные группы, о штатных негласных сотрудниках
органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, и о лицах, оказыва-
ющих им содействие на конфиденциальной основе, составляют государственную тайну.
Предание гласности сведений о названных лицах допускается лишь с их согласия
в письменной форме и в случаях, предусмотренных федеральными законами. Пред-
ставленные оперативными органами материалы (рапорты, письменные сообщения
и т.п.), в которых информация, полученная от подобных лиц, в целях сохранения кон-
спирации излагается без ссылки на первоисточник, не могут служить доказательства-
ми, даже если подлинность сведений удостоверяет руководитель соответствующего
оперативного подразделения. Результаты наблюдения могут фиксироваться в прото-
коле этого оперативно-розыскного мероприятия, если оно проводилось непосредствен-
но сотрудниками оперативного органа. Такой документ не является процессуальным
протоколом в смысле ст. 83 УПК и может быть в определенном порядке введен
в уголовное судопроизводство в качестве
иного документа
(ст. 84 УПК). При этом он
должен быть удостоверен сотрудниками, проводившими наблюдение, в нем указыва-
ются использованные при наблюдении технические средства, с описанием условий
применения и технических характеристик последних.
218
Раздел III. ДОКАЗАТЕЛЬСТВА И ДОКАЗЫВАНИЕ
Наведение справок
, т.е. получение от органов государственной власти, органов
местного самоуправления, организаций официальных документов (например, спра-
вок, содержащих сведения о судимости подозреваемого, об имевшемся у него ору-
жии, о месте его проживания, состоянии здоровья), может привести к получению до-
казательств, подпадающих под определение
иных документов
.
Сбор образцов для сравнительного исследования
как оперативно-розыскное меро-
приятие не следует смешивать с процессуальным действием, имеющим аналогичное
наименование (ст. 202 УПК). Процессуальное получение образцов производится либо
по постановлению следователя, либо (если оно является частью судебной экспертизы)
экспертом. Образцы, собранные оперативно-розыскным путем, могут служить лишь
для
оперативно-розыскного исследования предметов и документов
либо имеют ори-
ентирующее значение для следователя, но сами доказательствами не являются.
Проверочная закупка
проводится путем приобретения у объекта оперативно-ро-
зыскной деятельности предметов и веществ, подтверждающих факт правонаруше-
ния. Ее предметом могут быть вещи, как находящиеся в гражданском обороте, так
ограниченные или изъятые из него (наркотики, оружие и т.п.). Данное действие про-
водится на основании оперативно-служебного постановления, утвержденного компе-
тентным руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятель-
ность. В результате проверочной закупки получают предметы и вещества, которые
могут стать вещественными доказательствами при условии их осмотра органом до-
знания или следователем и приобщении к материалам уголовного дела путем вынесе-
ния специального процессуального постановления (ч. 2 ст. 81 УПК). Кроме того,
в процессе проверочной закупки может производиться негласная аудио- и видеоза-
пись, которая после осмотра (сводящемуся к прослушиванию и отражению в протоко-
ле осмотра ее содержания) приобщается к делу в качестве вещественного доказатель-
ства. Для введения таких предметов в процесс в качестве вещественных доказательств
необходимо также зафиксировать происхождение соответствующих вещей и обстоя-
тельства их обнаружения. Это может осуществляться посредством допроса лиц, об-
наруживших эти вещи либо представивших их добровольно. Иногда на практике со-
ставляется документ, именуемый «актом (протоколом) добровольной выдачи». Следует,
однако, иметь в виду, что уголовно-процессуальный закон не знает такого вида дока-
зательства, которое чаще всего фактически является не
иным документом
, как может
показаться на первый взгляд, а суррогатом протокола выемки, производимой к тому
же до возбуждения уголовного дела, без вынесения соответствующего постановле-
ния, и потому незаконной. Все следственные действия по закреплению указанных
предметов в качестве доказательств (освидетельствование, назначение экспертизы)
должны проводиться только после возбуждения уголовного дела, за исключением не-
отложного осмотра места происшествия (ч. 2 ст. 176 УПК). Если уголовное дело на
момент проведения проверочной закупки еще не возбуждено, производство выемки
или обыска как завершающего этапа проверочной закупки неправомерно.
Сказанное справедливо и для введения в уголовный процесс в качестве доказа-
тельств предметов, полученных при проведении таких оперативно-розыскных меро-
приятий, как
оперативный эксперимент, оперативное внедрение
и
контролируемая
поставка
.
Прослушивание телефонных переговоров
имеет своей целью получение звуко-
записи (фонограммы), которая в определенном порядке может быть представлена сле-
ГЛАВА 7. ДОКАЗАТЕЛЬСТВА И ДОКАЗЫВАНИЕ
219
дователю и суду и признана
вещественным доказательством
по делу. Вместе с тем
следует иметь в виду, что это вещественное доказательство особого рода — произ-
водное от устных переговоров, записанных на пленку. Поэтому в силу принципа не-
посредственности исследования доказательств и для проверки обстоятельств получе-
ния звукозаписи необходимо получить также показания хотя бы одного из лиц,
участвовавших в телефонных переговорах, если этот источник достижим. Для про-
верки звукозаписи может быть проведена фоноскопическая (фонографическая) экс-
пертиза.
Материалы, полученные в результате оперативно-розыскной звуко-, видеозапи-
си, фотосъемки и введенные в уголовный процесс, на наш взгляд, всегда являются
вещественными доказательствами
. В отличие от иных документов
такие материалы
незаменимы
, поскольку не только несут в себе информацию о непосредственно запи-
санном на пленке или изображенном на фотографии, но теснейшим образом связаны
также с обстоятельствами их получения, которые имеют значение доказательствен-
ных фактов
.
Как и любое другое вещественное доказательство, эти материалы долж-
ны быть осмотрены (включая прослушивание и фиксацию их содержания в протоко-
ле следственного действия), при необходимости проверены посредством судебной
экспертизы и, в случае признания вещественными доказательствами, приобщены
к делу особым постановлением.
Большое значение имеет вопрос, могут ли нарушения правового режима собира-
ния оперативно-розыскных данных, установленные Федеральным законом «Об опе-
ративно-розыскной деятельности», повлечь за собой недопустимость сформирован-
ных на их основе доказательств. В ст. 75 УПК недопустимость связывается лишь
с нарушениями самого Кодекса, поэтому при буквальном толковании указанной ста-
тьи нарушения оперативно-розыскного закона в расчет как бы не принимаются. Од-
нако такой подход противоречил бы ч. 2 ст. 50 Конституции РФ, в которой недопусти-
мость доказательств ставится в зависимость от нарушения при их получении любого
федерального закона, в том числе, очевидно, и Федерального закона «Об оперативно-
розыскной деятельности»
.
Поэтому доказательства, полученные в результате опера-
тивно-розыскных мероприятий, проведенных с существенными нарушениями назван-
ного Закона, должны признаваться недопустимыми. Иное создавало бы возможность,
формально не нарушая уголовно-процессуальных норм, в обход их вовлекать в орби-
ту уголовного судопроизводства предметы и сведения, добытые в нарушение консти-
туционных прав личности.
Условием допустимости полученных в результате оперативно-розыскных меро-
приятий доказательств является соблюдение в первую очередь следующих требова-
ний Закона «Об оперативно-розыскной деятельности»:
— в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий могут использоваться
только такие технические и иные средства, которые не наносят ущерб жизни и здоро-
вью людей и не причиняют вред окружающей среде (ч. 3 ст. 6);
— запрещается проведение оперативно-розыскных мероприятий и использова-
ние специальных и иных технических средств, предназначенных (разработанных, при-
способленных, запрограммированных) для негласного получения информации, не
уполномоченными на то Федеральным законом «Об оперативно-розыскной деятель-
ности» физическими и юридическими лицами (ч. 5 ст. 6);
220
Раздел III. ДОКАЗАТЕЛЬСТВА И ДОКАЗЫВАНИЕ
— проведение оперативно-розыскных мероприятий, которые ограничивают кон-
ституционные права человека и гражданина на тайну переписки, телефонных перего-
воров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электри-
ческой и почтовой связи, а также право на неприкосновенность жилища, допускается
лишь на основании
судебного решения
. В случаях, которые не терпят отлагательства
и могут привести к совершению тяжкого преступления, а также при наличии данных
о событиях и действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономиче-
ской или экологической безопасности Российской Федерации, допускается проведе-
ние указанных оперативно-розыскных мероприятий на основании
мотивированного
постановления
одного из руководителей органа, осуществляющего оператив-
но-розыскную деятельность, с обязательным уведомлением суда (судьи) в течение
24 часов. В течение 48 часов с момента начала проведения оперативно-розыскного
мероприятия орган, его осуществляющий, обязан получить судебное решение о про-
ведении такого оперативно-розыскного мероприятия либо прекратить его проведе-
ние (ч. 2 ст. 8);
— проверочная закупка или контролируемая поставка предметов, веществ и про-
дукции, свободная реализация которых запрещена либо оборот которых ограничен,
а также оперативный эксперимент или оперативное внедрение должностных лиц ор-
ганов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, а равно лиц, оказыва-
ющих им содействие, проводятся на основании
постановления
, утвержденного руко-
водителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность (ч. 5 ст. 8);
— проведение оперативного эксперимента допускается только в целях выявле-
ния, предупреждения, пресечения и раскрытия
тяжкого преступления
, а также в це-
лях выявления и установления лиц, их подготавливающих, совершающих или совер-
шивших (ч. 6 ст. 8);
— при проведении оперативно-розыскных мероприятий по основаниям, преду-
смотренным п. 1—4 и 6 ч. 2 ст. 7 Закона (в частности, в отношении лиц, подготавлива-
ющих, совершающих или совершивших преступление, если пока еще нет достаточ-
ных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела), запрещается
проводить: обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности
и транспортных средств, контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сооб-
щений, прослушивание телефонных переговоров, снятие информации с технических
каналов связи (ч. 7 ст. 8);
— предание гласности сведений о лицах, внедренных в организованные преступ-
ные группы, о штатных негласных сотрудниках органов, осуществляющих оператив-
но-розыскную деятельность, а также о лицах, оказывающих или оказывавших им со-
действие на конфиденциальной основе, допускается лишь с их согласия в письменной
форме и в случаях, предусмотренных федеральными законами (ч. 2 ст. 12).
Представляется, что нарушение названных условий делает недопустимыми все
полученные в результате оперативно-розыскных мероприятий доказательства. Напри-
мер, вторжение сотрудников оперативного подразделения в жилище против воли прожи-
вающих в нем лиц без судебного разрешения или (в неотложных случаях) без последу-
ющего уведомления суда при проведении проверочной закупки или оперативного
эксперимента с целью изъятия наркотиков, оружия и т.п. лишает доказательственной силы
полученные таким путем вещественные доказательства, показания свидетелей-очевид-
цев подобного изъятия, сделанную при этом видеозапись, заключение эксперта и т.д.
ГЛАВА 7. ДОКАЗАТЕЛЬСТВА И ДОКАЗЫВАНИЕ
221
Недопустимы провоцирующие действия сотрудников оперативных служб и лиц,
оказывающих им содействие на конфиденциальной основе, подталкивающие лицо
к совершению преступления (например, уговоры приобрести наркотик для лица, при-
влеченного сотрудниками милиции к участию в оперативном эксперименте, обеща-
ние «угостить» наркозависимое лицо приобретенным таким образом наркотиком; на-
вязывание взятки должностному лицу и т.п.). Подобные действия игнорируют задачу
предупреждения и пресечения преступлений (ст. 2 Закона «Об оперативно-розыск-
ной деятельности»), подменяя ее незаконным (а иногда даже уголовно противоправ-
ным) склонением к совершению преступления, поэтому полученные в результате та-
кого рода акций данные не могут служить доказательствами по делу
1
.
Согласно подзаконным нормативным правовым актам представление оператив-
ными подразделениями результатов оперативно-розыскной деятельности органу до-
знания, следователю или в суд осуществляется на основании постановления руково-
дителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, и означает
передачу в установленном законодательством и ведомственными нормативными ак-
тами порядке конкретных оперативно-служебных документов, которые после опре-
деления их относимости и допустимости для уголовного судопроизводства могут быть
приобщены к уголовному делу. Перечень руководителей (должностных лиц) органов,
осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, имеющих право выносить
постановления о представлении результатов оперативно-розыскной деятельности
органу дознания, следователю или в суд, соответствует перечню должностных лиц,
имеющих право подписи постановлений и утверждения заданий на проведение опе-
ративно-технических мероприятий. Перечень указанных лиц может дополняться ве-
домственными нормативными правовыми актами.
При подготовке материалов необходимо учитывать, что сведения об использу-
емых или использованных при проведении негласных оперативно-розыскных меро-
приятий силах, средствах, источниках, методах, планах и результатах оперативно-ро-
зыскной деятельности, о лицах, внедренных в организованные преступные группы,
о штатных негласных сотрудниках и о лицах, оказывающих (оказывавших) им содей-
ствие на конфиденциальной основе, а также об организации и тактике проведения
оперативно-розыскных мероприятий составляют государственную тайну.
Представление результатов оперативно-розыскной деятельности включает в себя:
— вынесение руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную
деятельность, постановления о представлении результатов оперативно-розыскной
деятельности органу дознания, следователю или в суд;
— вынесение при необходимости постановления о рассекречивании отдельных
оперативно-служебных документов, содержащих государственную тайну;
— оформление сопроводительных документов и фактическую передачу матери-
алов (пересылка по почте, передача с нарочным и т.п.).
В каждом конкретном случае возможность представления результатов оператив-
но-розыскной деятельности, содержащих сведения об организации и тактике прове-
дения оперативно-технических мероприятий, используемых технических средствах,
штатных негласных сотрудниках оперативно-технических и оперативно-поисковых
1
Аналогичную правовую позицию сформулировал Европейский Суд по правам человека (Дело
Texeira de Castro v. Portugal от 09.06.98 г.)