ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 25.10.2020
Просмотров: 9953
Скачиваний: 10
2. Судебный контроль за законностью производства следственных действий бывает двух видов - предварительный (превентивный), осуществляемый до соответствующего следственного действия (ч. ч. 1 - 4 комментируемой статьи), и последующий (статутный), осуществляемый после (по факту) его проведения (ч. 5 анализируемой статьи). Действующий уголовно-процессуальный закон отдает приоритет предварительному судебному контролю, применяемому в общем порядке. Последующий судебный контроль может применяться лишь в отношении некоторых следственных действий, проведенных без получения предварительного судебного решения в связи с безотлагательными обстоятельствами.
3. Поводом для возбуждения процедуры предварительного судебного контроля за законностью производства следственного действия является мотивированное постановление следователя (дознавателя) о возбуждении перед судом соответствующего ходатайства. Следователь обязан согласовать данное постановление с руководителем следственного органа, а дознаватель - с прокурором. К постановлению должны быть приложены материалы уголовного дела, подтверждающие заявленное ходатайство. В суд должен быть представлен такой материал, который бы убедил судью в том, что в данном случае требуемое следственное действие является единственно подходящим способом получения доказательств по уголовному делу <1>. В частности, в суд могут быть представлены различные протоколы следственных действий, результаты оперативно-розыскных мероприятий и иные документы <2>. Современная правоприменительная практика предъявляет определенные требования к оформлению поступающего в суд материала: он должен быть представлен в прошитом и пронумерованном виде с описью документов.
--------------------------------
<1> См., напр.: Бородинов В.В. Судебный контроль как способ предупреждения беспредметного обыска // Актуальные проблемы уголовного судопроизводства: вопросы теории, законодательства и практики применения (к 5-летию УПК РФ): Материалы междунар. науч.-практ. конф. М., 2007. С. 314.
<2> См., напр.: Колоколов Н.А. Оперативный судебный контроль в уголовном процессе. М., 2008. С. 214.
4. Часть 2 комментируемой статьи регламентирует правила подсудности и сроки рассмотрения для материалов о возможности производства следственного действия. Эти материалы рассматриваются единолично судьей районного, городского или приравненного военного суда по месту производства предварительного следствия или по месту производства следственного действия. В данном случае под местом производства предварительного следствия понимается место (адрес) постоянного нахождения соответствующего органа дознания или следствия (место расположения кабинета дознавателя или следователя). Под местом производства следственного действия следует понимать место нахождения (адрес) помещения (сооружения) или участка местности, в пределах которого будут производиться предполагаемые поисково-познавательные или удостоверительные операции. Законодатель устанавливает, что судья должен рассмотреть поступивший к нему материал в течение 24 часов.
5. Часть 3 анализируемой статьи предусматривает возможность прокурора, а также следователя или дознавателя участвовать в судебном заседании и посредством дачи собственных разъяснений и комментариев поддерживать заявленное ходатайство о проведении следственного действия. Исходя из смысла данной нормы, прокурор должен быть заранее осведомлен о готовящемся ходатайстве и знаком с направляемыми в суд материалами. Поэтому, если дело находится в производстве следователя, он обязан заблаговременно направить прокурору копии всех представляемых в суд документов.
6. По результатам рассмотрения поступившего в суд ходатайства судья либо дает разрешение на производство следственного действия, либо отказывает в этом. Следователь не вправе приносить апелляционные жалобы на решения судьи об отказе в разрешении на производство следственного действия. Вместе с тем Пленум Верховного Суда РФ разъяснял ранее, что, если судья не дал разрешения на проведение указанных действий, уполномоченные на то органы и должностные лица вправе обратиться по тому же вопросу в вышестоящий суд (см. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24.12.1993 N 13 "О некоторых вопросах, связанных с применением статей 23 и 25 Конституции Российской Федерации").
7. Часть 5 ст. 165 УПК РФ регламентирует порядок осуществления последующего судебного контроля по факту производства некоторых следственных действий, а именно осмотра жилища, обыска и выемки в жилище, личного обыска, а также выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи и наложения ареста на подлежащее конфискации имущество. Наложение ареста на подлежащее конфискации имущество следственным действием не является, а относится к иным мерам уголовно-процессуального принуждения. Вместе с тем законодатель устанавливает, что судебно-контрольные механизмы обеспечения законности данного процессуального действия аналогичны соответствующим механизмам, используемым при производстве следственных действий.
Так, в случаях, не терпящих отлагательства, эти следственные действия могут быть произведены без судебного решения на основании постановления следователя. Возможность производства следственного действия, в частности обыска в жилище, при наличии обстоятельств, не терпящих отлагательства, без судебного решения не опровергается и Конституционным Судом РФ (см. Определение Конституционного Суда РФ от 10.03.2005 N 70-О).
8. После проведения следственного действия без предварительного получения судебного решения следователь (дознаватель) обязан в 24-часовой срок с момента начала следственного действия письменно уведомить об этом судью и прокурора. Для возможности проверки законности проведенного следственного действия к уведомлению о его производстве прилагаются копии соответствующего постановления и протокола. Получив указанные материалы, судья в 24-часовой срок обязан их проверить и вынести одно из следующих постановлений:
- о законности следственного действия;
- о незаконности следственного действия и признании его результатов недействительными, что обусловливает недопустимость всех полученных таким образом доказательств.
Статья 166. Протокол следственного действия
Комментарий к статье 166
1. Протокол следственного действия - это уголовно-процессуальный акт, фиксирующий факт производства следственного действия, его ход и результаты. Протокол является основным средством фиксации следственного действия и составляется в обязательном порядке. Никакие иные средства фиксации следственного действия без протокола не имеют юридической силы.
2. Часть 1 комментируемой статьи предполагает два варианта составления протокола: в ходе следственного действия или сразу после его окончания. В практической деятельности вполне допустимым является комбинированный вариант: часть протокола составляется в процессе производства следственного действия, а часть - после.
3. В современных условиях протокол следственного действия обычно изготавливаются при помощи компьютерных средств или в рукописной форме на специальном бланке. При отсутствии бланка весь текст протокола может быть изготовлен рукописно. В практике нередко встречаются комбинированные варианты изготовления протокола следственного действия. Например, следователь готовит протокол допроса на компьютере, а затем обвиняемый собственноручно дописывает в него какие-то отдельные показания и т.д.
4. Протокол следственного действия состоит из вводной, описательной и заключительной частей. Во вводной части протокола указываются:
- место, дата и время производства следственного действия с точностью до минуты;
- должность, фамилия и инициалы следователя (дознавателя);
- данные о личности всех участников следственного действия;
- указание о разъяснении участникам следственного действия их прав, обязанностей, ответственности и порядка производства следственного действия, которое удостоверяется их подписями.
Законодатель, руководствуясь положениями принципа охраны прав и свобод человека и гражданина, в целях обеспечения безопасности отдельных лиц (потерпевшего, свидетеля, их родственников и т.д.) предусматривает возможность сохранять в тайне данные о личности определенных участников следственного действия. В этом случае следователь с согласия руководителя следственного органа (дознаватель - с согласия прокурора) выносит соответствующее постановление с указанием псевдонима участника и образцом его псевдоподписи. Данное постановление помещается в конверт, который приобщается к уголовному делу в опечатанном виде. В связи с этим следует отметить, что Конституционный Суд РФ признал допустимой возможность сохранения в тайне данных о личности участника следственного действия (см. Определения Конституционного Суда РФ от 21.04.2005 N 240-О, от 17.07.2007 N 622-О-О). Законодатель также допускает возможность проведения в случаях, не терпящих отлагательства, подобного "засекреченного" следственного действия без получения согласия руководителя следственного органа. В таких условиях постановление следователя передается руководителю следственного органа для проверки его законности и обоснованности незамедлительно при появлении для этого реальной возможности.
5. В описательной части протокола фиксируются:
- отдельные действия следователя и иных лиц, причем в той последовательности, в которой они проводились;
- результаты следственного действия (выявленные существенные для уголовного дела обстоятельства);
- изъятые предметы и документы.
В описательной части протокола также должны быть указаны технические средства, примененные при производстве следственного действия, условия и порядок их использования, объекты, к которым эти средства были применены, и полученные результаты. В протоколе должно быть отмечено, что лица, участвующие в следственном действии, были заранее предупреждены о применении при производстве следственного действия технических средств. В заключительной части протокола отмечается факт ознакомления с ним участвующих лиц, а также их замечания и заявления по существу следственного действия.
6. Протокол предъявляется для ознакомления под роспись всем участникам следственного действия, которые при этом имеют право делать замечания по поводу его дополнения и уточнения.
7. Помимо протокола законодатель допускает возможность использования иных средств фиксации хода и результатов следственного действия, а именно: стенографирования, фотосъемки, аудио- и видеозаписи и т.д., о чем делается отметка в протоколе. Все соответствующие материалы: фотографические негативы и снимки, киноленты, диапозитивы, фонограммы допроса, кассеты видеозаписи, чертежи, планы, схемы приобщаются к протоколу следственного действия и хранятся при уголовном деле. К протоколу следственного действия, помимо того, приобщаются все обнаруженные и (или) изъятые предметы, а также слепки и оттиски следов, электронные носители информации, полученной или скопированной с других электронных носителей информации.
Статья 167. Удостоверение факта отказа от подписания или невозможности подписания протокола следственного действия
Комментарий к статье 167
1. Участник следственного действия по различным причинам может отказаться от подписания протокола. В частности, это может быть обусловлено несогласием с результатами следственного действия, содержанием протокола или нежеланием признать свою вину и т.д. Отказ свидетеля или потерпевшего от подписания протокола допроса, очной ставки, предъявления для опознания или проверки показаний на месте может расцениваться как отказ от дачи показаний и преследоваться по ст. 308 УК РФ.
2. Законодатель предусматривает механизм, согласно которому в случае отказа кого-либо из участников следственного действия подписать протокол в нем делается соответствующая справка, которая удостоверяется подписью следователя (дознавателя). Если в следственном действии принимают участие защитник, законный представитель, представитель или понятые, то они также удостоверяют сделанную справку. В остальных случаях их подписи не требуются. При этом лицу, отказавшемуся подписать протокол, должна быть предоставлена возможность дать объяснение причин такого отказа.
3. Если участник следственного действия в силу физических недостатков или состояния здоровья не может подписать протокол, то ознакомление этого лица с текстом протокола производится в присутствии защитника, законного представителя, представителя или понятых, которые подтверждают содержание протокола и факт невозможности его подписания.
Статья 168. Участие специалиста
Комментарий к статье 168
1. Комментируемая статья регламентирует одну из процессуальных форм применения специальных знаний в уголовном судопроизводстве - участие специалиста при производстве следственных действий. Существование данной процессуальной формы необходимо для обнаружения, закрепления и изъятия предметов и документов или для применения технических средств. Специальные знания могут способствовать обнаружению следов преступления и преступника, поиску тайников, наркотических и взрывчатых веществ и т.д. В ряде случаев специальные знания необходимы при вербальных следственных действиях. В частности, содержание некоторых допросов или очных ставок желательно фиксировать с помощью аудио- или видеозаписи; допрос малолетнего свидетеля следует проводить с участием специалиста-педагога или психолога и т.д.
2. Для использования специальных знаний при производстве следственных действий дознаватель, следователь или суд могут привлечь особого участника уголовного судопроизводства - специалиста (процессуальный статус специалиста см. в комментарии к ст. 58 УПК РФ). Участие специалиста весьма позитивно сказывается на результатах тех следственных действий, при производстве которых применялись специальные знания. Так, во-первых, специалист, как правило, имеет необходимое профессиональное образование, а часто - и большой опыт работы в соответствующей области. А во-вторых, специалист не является ни участником со стороны обвинения, ни участником со стороны защиты, что придает его действиям наибольшую объективность и беспристрастность.
3. В качестве специалистов могут быть привлечены штатные сотрудники государственных судебно-экспертных учреждений МВД России, ФСБ России, Минздрава России, МЧС России, других ведомств. Современная практика предполагает возможность привлечения в качестве специалистов сотрудников негосударственных судебно-экспертных учреждений или иных лиц, обладающих необходимыми специальными знаниями.
4. Привлечение специалиста для участия в следственных действиях является желательным, но не обязательным. Дознаватель или следователь сами, обладая необходимыми специальными знаниями и умея применить их на практике, могут обойтись и без помощи специалиста. Исключения составляют только случаи, когда участие специалиста является обязательным и прямо продиктовано законом. К таким случаям относятся: