ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 25.10.2020
Просмотров: 9996
Скачиваний: 10
2) в производстве судебной экспертизы в отношении живого лица не может участвовать врач, который до ее назначения оказывал указанному лицу медицинскую помощь. Указанное ограничение действует также при производстве судебно-медицинской или судебно-психиатрической экспертизы, осуществляемой без непосредственного обследования лица.
4. Не может быть привлечено в качестве эксперта лицо, которому что-либо известно по обстоятельствам уголовного дела и которое может быть вызвано и допрошено в качестве свидетеля. Однако дача экспертом заключения не исключает возможности последующего его допроса относительно фактических обстоятельств, связанных с проведением экспертизы.
5. Отвод эксперту могут заявить стороны по делу. При этом стороны вправе делать заявления об отводе эксперта как по общим (заинтересованность в исходе дела), так и по специальным (некомпетентность) основаниям. Для реализации права на отвод эксперта стороны, в том числе обвиняемый и его защитник, могут знакомиться с данными, свидетельствующими о надлежащей квалификации эксперта, которому поручено производство судебной экспертизы по уголовному делу (см. Определение Конституционного Суда РФ от 24.09.2012 N 1514-О).
6. Если следователю, дознавателю, суду (судье) становятся известны основания для отвода эксперта, однако участники процесса не заявляют тому отвода, а сам эксперт не делает заявления о самоотводе, то вопрос об отстранении эксперта от дальнейшего участия в рассмотрении уголовного дела должен быть решен по инициативе самого следователя, дознавателя, суда (судьи).
7. Решение об отводе эксперта принимает государственный орган или должностное лицо, в производстве которого находится уголовное дело в данный момент производства: на досудебном производстве - следователь, дознаватель, в судебном разбирательстве - суд или судья, председательствующий в суде с участием присяжных заседателей.
8. Решение, принятое по итогам рассмотрения отвода, должно быть законным, обоснованным и мотивированным. Решение следователя и дознавателя об отводе эксперта (об отказе в этом) может быть обжаловано участниками уголовного судопроизводства в порядке гл. 16 УПК РФ. Решение суда об отводе данного участника процесса (либо об отказе в этом) является промежуточным судебным решением и подлежит обжалованию только одновременно с обжалованием итогового судебного решения по делу в порядке, определенном гл. 45.1, 47.1, 48.1 УПК РФ (ч. 2 ст. 389.2 УПК РФ).
Статья 71. Отвод специалиста
Комментарий к статье 71
1. Основное требование, которое предъявляется законом к специалисту, - это наличие у него специальных знаний в какой-либо области деятельности человека (см. комментарий к ст. ст. 57, 58 УПК РФ). Поэтому недостаточная компетентность может явиться основанием для его отвода в связи с возникновением обоснованных сомнений в достоверности полученных с применением его специальных знаний доказательств, а также основанием его отказа от участия в уголовном деле.
2. Второе требование, которому должен соответствовать специалист, - это его незаинтересованность в исходе уголовного дела (подробнее см. комментарий к ст. 70 УПК РФ). Лица, которые находились или находятся в служебной или иной зависимости от сторон или их представителей, а также иные лица в случаях, если имеются обстоятельства, дающие основание полагать, что они лично, прямо или косвенно, заинтересованы в исходе уголовного дела, также не могут участвовать в качестве специалиста (ст. ст. 61, 70, 72 УПК РФ). Выявление хотя бы одного из указанных обстоятельств свидетельствует о невозможности участия специалиста в уголовном судопроизводстве и является основанием для его отвода.
3. Предыдущее участие лица в производстве по уголовному делу в качестве специалиста не является препятствием его привлечения к последующим процессуальным действиям в этом же качестве (ст. 71 УПК РФ). Однако сопоставление п. 1 ч. 2 ст. 70 и ч. 2 ст. 71 УПК РФ показывает, что лицо, привлекавшееся по делу в качестве эксперта, не может в последующем участвовать в этом деле в качестве специалиста.
4. Порядок рассмотрения и разрешения такого отвода регулируется аналогично порядку отвода переводчика (см. комментарий к ст. 69 УПК РФ).
Статья 72. Обстоятельства, исключающие участие в производстве по уголовному делу защитника, представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика
Комментарий к статье 72
1. Право обвиняемого, подозреваемого на самостоятельный выбор защитника не является безусловным. По своему содержанию данное право не означает право выбирать в качестве защитника любое лицо по своему усмотрению без учета обстоятельств, исключающих его участие в деле (см. Определение Конституционного Суда РФ от 21.12.2001 N 304-О).
Перечень таких обстоятельств определен в ч. 1 ст. 72 УПК РФ. Следует отметить, что закрепление в законе правила, предусматривающего отвод защитника в определенных случаях, не только не ограничивает право подозреваемого и обвиняемого на защиту, но и является дополнительной гарантией его реализации. Отвод защитника направлен на исключение каких-либо действий со стороны защитника, могущих прямо или косвенно способствовать неблагоприятному для его подзащитного исходу дела (см. Определения Конституционного Суда РФ от 14.10.2004 N 333-О, от 19.03.2009 N 322-О-О, от 13.10.2009 N 1111-О-О).
Кроме этого, по мнению Конституционного Суда РФ, положения ч. 1 ст. 72 УПК РФ направлены и на реализацию принципа состязательности и равноправия сторон, закрепленного в ст. 15 УПК РФ, согласно которому устанавливается запрет на совмещение одним лицом различных процессуальных функций при производстве по одному уголовному делу (см. Определение Конституционного Суда РФ от 09.11.2010 N 1573-О-О).
2. Основания отвода, указанные в ч. 1 ст. 72 УПК РФ, применяются не только в отношении защитника обвиняемого или подозреваемого, но и в отношении представителя гражданского ответчика, а также представителя потерпевшего и гражданского истца, являющихся участниками уголовного судопроизводства со стороны обвинения. При этом в данной норме речь идет не только об адвокатах, которые осуществляют соответствующие полномочия по защите или представительству, но и о любых иных лицах, допущенных к участию в уголовном процессе в качестве защитника обвиняемого, подозреваемого, а также представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика. Однако если иные лица в ходе предварительного следствия по данному уголовному делу были допрошены в качестве свидетелей, то, по мнению Верховного Суда РФ, в дальнейшем в ходе судебного разбирательства они подлежат отводу (см., например, Обзор законодательства и судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за первый квартал 2010 года, утвержденный Постановлением Президиума Верховного Суда РФ от 16.06.2010).
Следует отметить, что закон не требует от защитника, представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика абсолютной объективности и беспристрастности при выполнении своих процессуальных полномочий. Поскольку указанные лица представляют своих доверителей, которые являются заинтересованными в исходе уголовного дела, они должны стремиться к достижению результата, наиболее благоприятного для обвиняемого, подозреваемого, потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика.
3. Основания отвода защитника, представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика сформулированы в ч. 1 ст. 72 УПК РФ исчерпывающим образом. Закон об адвокатуре устанавливает дополнительные основания отвода адвоката, осуществляющего соответствующие процессуальные функции. Согласно подп. 2 п. 4 ст. 6 указанного Закона адвокат не вправе принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если он:
1) имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица;
2) участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица;
3) состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица.
Близкие родственные отношения между адвокатами, осуществляющими защиту лиц, интересы которых противоречат друг другу, по мнению Верховного Суда РФ, исключают возможность одновременного участия этих адвокатов в производстве по уголовному делу в качестве защитников (см. Определение Верховного Суда РФ от 17.03.2005 N 77-о05-3). Однако, если адвокат ранее работал судьей и несколько лет назад принимал участие в рассмотрении дела по обвинению подсудимого в совершении другого преступления, это основанием для его отвода не является.
Незнание защитником языка, на котором ведется судопроизводство, не может повлечь за собой его отстранение от участия в деле. Не является основанием для отвода защитника и то обстоятельство, что в материалах уголовного дела содержатся сведения, составляющие государственную тайну, а у него отсутствует соответствующий допуск к государственной тайне (см. Постановление Конституционного Суда РФ от 27.03.1996 N 8-П).
4. Согласно п. 2 ч. 3 ст. 56 УПК РФ адвокат, защитник подозреваемого, обвиняемого не может быть допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием. Пункт 3 ч. 3 ст. 56 УПК РФ содержит аналогичный запрет в отношении адвоката, выступающего в уголовном судопроизводстве в ином процессуальном качестве - не защитника обвиняемого или подозреваемого, а представителя потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика, адвоката свидетеля и т.д. С данной нормой корреспондируют положения Закона об адвокатуре, согласно которым адвокат не вправе разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием последнему юридической помощи, без согласия доверителя (п. 5 ч. 4 ст. 6); адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием (ч. 2 ст. 8). Это направлено на защиту конфиденциальности сведений, доверенных подзащитным адвокату при выполнении им профессиональных функций. Однако, если защитник располагает сведениями по уголовному делу как свидетель (см. комментарий к ст. 56 УПК РФ), он может быть допрошен об этих обстоятельствах. Но такой допрос в качестве свидетеля по уголовному делу исключает его дальнейшее участие в уголовном судопроизводстве по данному делу в качестве защитника, поэтому он также подлежит отводу (см. Определение Верховного Суда РФ от 08.02.2008 N 4-О08-5).
Правило, согласно которому защитник не вправе участвовать в производстве по уголовному делу, если он ранее участвовал в нем в качестве свидетеля, связано с недопустимостью совмещения процессуальной функции защитника с обязанностью давать свидетельские показания по уголовному делу, в котором он участвует (см. Определение Конституционного Суда РФ от 29.05.2007 N 516-О-О). При этом закон не предполагает, что следователь вправе без достаточных фактических оснований вызвать участвующего в деле защитника для допроса в качестве свидетеля, с тем чтобы искусственно создать юридические основания для его отвода (см. Определение Конституционного Суда РФ от 09.11.2010 N 1573-О-О).
5. В соответствии с ч. 6 ст. 49, п. 3 ч. 1 ст. 72 УПК РФ одно и то же лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого. Оказание юридической помощи лицу, интересы которого противоречат интересам защищаемого подозреваемого или обвиняемого, является, по мнению Верховного Суда РФ, основанием для отвода защитника независимо от того, в чем выражалась эта помощь и оказывалась ли она по тому же или по иному делу (см. Кассационное определение Верховного Суда РФ от 22.04.2004 N 81-О04-4).
6. Согласно п. 3 ч. 1 ст. 72 УПК РФ защитник, представитель потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика не вправе участвовать в производстве по уголовному делу, если он оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам защищаемого им подозреваемого, обвиняемого либо представляемого им потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика. Как неоднократно указывал Верховный Суд РФ, не имеет значения, в рамках одного и того же или двух разных дел принимали участие лица с противоположными интересами, на каком этапе судопроизводства это было, по какой категории дел (гражданские, уголовные, административные и т.п.), в какой момент времени (в прошлом или настоящем). Несоблюдение данного правила влечет за собой отмену вынесенного по делу судебного решения и направление данного дела на новое рассмотрение (см., например, Надзорные определения Верховного Суда РФ от 28.09.2006 N 36-Дп06-23, от 06.08.2012 N 63-Д12-3; Кассационные определения Верховного Суда РФ от 04.08.2008 N 45-о08-50, от 10.06.2010 N 47-О10-30сп, от 21.09.2011 N 30-О11-18). Однако из действующего уголовно-процессуального закона не вытекает, что решение об отводе защитника принимается исходя лишь из абстрактного предположения о возможности возникновения противоречия интересов в будущем. Напротив, из п. 3 ч. 1 ст. 72 УПК РФ с определенностью следует, что такие противоречия должны проявиться на момент принятия решения об отводе (см. Определение Конституционного Суда РФ от 09.11.2010 N 1573-О-О).
7. Решение об отводе защитника и представителя принимает государственный орган или должностное лицо, в производстве которого находится уголовное дело в данный момент: на досудебном производстве - следователь, дознаватель, в судебном разбирательстве - суд или судья, председательствующий в суде с участием присяжных заседателей. Если в досудебном производстве рассматриваются вопросы о производстве следственных действий в порядке ст. 165 УПК РФ, о применении мер процессуального принуждения (залог, домашний арест, заключение под стражу, временное отстранение обвиняемого от должности и т.д.), о помещении лица в медицинский или психиатрический стационар, а также жалобы участников уголовного судопроизводства в порядке ст. 125 УПК РФ и т.п., где также возможно участие защитника, то решение об отводе защитника, представителя, участвующего в судебном заседании, согласно ч. 1 ст. 69 УПК РФ принимает судья.
При этом нормы закона, устанавливающие основания и порядок отвода защитника, не могут быть истолкованы как предоставляющие возможность произвольно отказывать подозреваемому, обвиняемому в осуществлении права на самостоятельный выбор защитника без достаточно веских оснований, связанных с необходимостью обеспечения как его права на защиту, так и прав и свобод других лиц, а также интересов правосудия (см., например, Определения Конституционного Суда РФ от 14.10.2004 N 333-О, от 09.11.2010 N 1573-О-О, от 24.09.2012 N 1515-О).
8. Решение, принятое по итогам рассмотрения отвода, согласно ч. 4 ст. 7 УПК РФ должно быть законным, обоснованным и мотивированным с указанием конкретных фактических оснований для его принятия. Принимая решение об отводе защитника или представителя, должностные лица, ведущие производство по уголовному делу, обязаны учитывать мнение соответственно подзащитного или представляемого лица. Однако, если основания для отвода установлены, но подозреваемый, обвиняемый или потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик все равно настаивают на продолжении выполнения их защитником либо представителем своих процессуальных обязанностей, следует руководствоваться требованиями закона, обязывающими дознавателя, следователя, прокурора, суд осуществить отвод.
Решение следователя и дознавателя об отводе защитника, представителя (об отказе в этом) может быть обжаловано участниками уголовного судопроизводства в порядке гл. 16 УПК РФ, в том числе в соответствующий суд, который с учетом всех обстоятельств дела оценивает, насколько обоснованно в каждом конкретном случае лицу отказывается в допуске выбранного им защитника к участию в уголовном деле (см., например, Определения Конституционного Суда РФ от 14.10.2004 N 333-О, от 24.09.2012 N 1796-О). Решение суда об отводе данного участника процесса (либо об отказе в этом) является промежуточным судебным решением и подлежит обжалованию только одновременно с обжалованием итогового судебного решения по делу в порядке, определенном гл. 45.1, 47.1, 48.1 УПК РФ (ч. 2 ст. 389.2 УПК РФ).
Раздел III. ДОКАЗАТЕЛЬСТВА И ДОКАЗЫВАНИЕ
Глава 10. ДОКАЗАТЕЛЬСТВА В УГОЛОВНОМ СУДОПРОИЗВОДСТВЕ
Статья 73. Обстоятельства, подлежащие доказыванию
Комментарий к статье 73
1. Доказывание в уголовном судопроизводстве призвано обеспечить правильное установление фактической основы дела, без чего невозможно правильное применение права, на это неоднократно указывал Верховный Суд РФ. В обзорах судебной практики он неоднократно отмечал факты неправильного или неполного установления фактических обстоятельств дела, которые становились причиной судебных ошибок при принятии решений по уголовному делу (см., например, Обзоры судебной практики Верховного Суда РФ "Обзор надзорной практики Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации за 2004 год"; "Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за четвертый квартал 2011 года"). Из всего многообразия характеристик преступного события в область уголовно-процессуального познания входят лишь юридически значимые фактические обстоятельства, необходимые для правильного применения норм права. Круг таких обстоятельств устанавливается законом и является общим для досудебного и судебного производства, для каждого должностного лица, ведущего производство по уголовному делу.