ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 25.10.2020
Просмотров: 6383
Скачиваний: 10
кузовом и броней имеется пространство шириной 10 см. От автомобиля открутили бронь и за
ней внутри, с левой стороны, обнаружили еще 2 банковские упаковки денег достоинством 100
руб., а в одной из ниш автомобиля лежала опись денег из украденной сумки".
На первый взгляд доказательство может показаться убедительным. Но при сравнении со
всей совокупностью доказательств возникает ряд вопросов, ответы на которые могут быть даны
только путем интерпретации полученной информации.
Так, из показаний руководителя службы безопасности банка, сотрудников, участвовавших
в поиске денег, а также инкассаторов, которые 3 октября получали сумки с деньгами, было
установлено, что "с целью обнаружения денег была осмотрена одежда инкассаторов,
инкассаторские машины, но деньги обнаружены не были. После 15 часов инкассаторские
машины вышли в рейс, поэтому их как следует не осмотрели. Самих инкассаторов
досматривали после того, как они вернулись из рейса, после чего совместно с ними
осматривали их личные автомобили. Первым был осмотрен автомобиль Е. Ни у кого из
инкассаторов ничего обнаружено не было".
Как могло произойти, что, целенаправленно разыскивая украденные деньги, осматривая
служебные автомобили, никто не заметил щели в обшивке автомобиля шириной в 10 (!)
сантиметров, куда свободно могла пройти рука человека? Почему никто не проверил эту щель?
Почему настоящий осмотр был проведен только спустя 27 дней, когда один из инкассаторов Ф.
посоветовал замначальнику по инкассации более внимательно осмотреть автомобиль Е.,
потому что Е. "вел себя неадекватно"?
Интерпретировать эту информацию можно по-разному и однозначных выводов сделать
нельзя. Однако следует помнить, что интерпретировать доказательственную информацию
может каждая из сторон, поэтому важно продумать не только собственный вариант, но и
возможные варианты противоположной стороны.
Включенные в список допустимые доказательства целесообразно проанализировать
также и с позиций всесторонности и полноты. Все допустимые доказательства в
состязательном процессе систематизируются как доказательства обвинения и защиты. Такой
анализ в равной мере необходим каждой из сторон не только для того, чтобы знать, чем
обосновать собственную позицию, но и для того, чтобы знать, какие аргументы может
предъявить в процессе противоположная сторона.
Анализ всесторонности доказательственной информации связан с навыком
рассматривать совокупность доказательств и каждое из них не только со своей процессуальной
позиции, но и с позиции своего процессуального противника. Это позволяет предвидеть
возможные аргументы противоположной стороны и одновременно подготовиться к возможным
возражениям и критике представленных доказательств.
Анализ полноты доказательств имеет своей целью оценку достаточности или
недостаточности как собственных доказательств, так и доказательств процессуального
противника. Полнота доказательств связана с предлагаемой фабулой дела, которая должна
опираться на имеющиеся в деле доказательства, а доказательств должно быть достаточно для
утверждения каждого из фактических обстоятельств, составляющих фабулу дела. Поэтому
анализ полноты доказательств включает определение их достаточности для утверждений о
событии преступления (времени, месте, способе и иных обстоятельствах); о причастности
данного лица к совершению этого деяния; о форме вины (умысле или неосторожности), о виде
умысла или неосторожности; об обстоятельствах, характеризующих личность виновного и т.п.
Доказательства обвинения, как правило, известны всем участникам судебного
разбирательства, но успех обвинения нередко зависит от умения своевременно и убедительно
предъявить их в судебном заседании. Поэтому, если доказательств достаточно, их анализ для
стороны обвинения завершается определением тактики их предъявления и исследования.
Для защиты вопросы тактики имеют еще большее значение. Анализ полноты
доказательств защитником необходим для того, чтобы сделать выводы о том:
а) какими доказательствами он будет подтверждать то или иное обстоятельство;
б) в какой момент и в какой последовательности с учетом доказательств обвинения
целесообразно представить свои доказательства;
в) какими процессуальными способами (вопросами, оглашением материалов дела,
перекрестным допросом и т.п.) может быть обеспечена иная интерпретация доказательств,
которые намерена представлять противоположная сторона.
Если анализ полноты доказательств приводит к выводу о их недостаточности, следует
решить тактические вопросы:
а) как могут быть использованы имеющиеся доказательства или их отсутствие;
б) какие доказательства необходимо добавить;
в) где и каким способом они могут быть получены;
г) в какой процессуальный момент эти доказательства могут быть представлены
наиболее результативно.
Анализ доказательств, как правило, завершает анализ дела, однако последовательность
рассмотренных здесь операций (анализ фактической основы дела, анализ правовой основы,
анализ доказательств) может быть различной. Иногда юрист получает определенный готовый
объем информации о фактических обстоятельствах дела и имеет возможность начинать с
анализа этих фактических обстоятельств. В других ситуациях, например, когда адвокат
вступает в дело с момента окончания следствия и ознакомления с материалами дела,
обвинительного заключения, в котором следователь подробно излагает фактические
обстоятельства дела, которые он считает установленными, - еще нет. Анализ дела в подобной
ситуации может быть начат с доказательств, и только после этого можно будет приступить к
анализу фактических обстоятельств дела и правильности их правовой оценки следователем.
Завершив анализ дела, юрист получает основание для выработки позиции по делу, что
представляет собой еще один профессиональный навык в деятельности адвоката, овладение
которым является залогом успешности юридической практики.
ЭТАПЫ АНАЛИЗА ДЕЛА
В какой последовательности проводится анализ дела?
Анализ фактической
основы
Анализ правовой
основы
Анализ доказательств
-
Изучите
имеющиеся
материалы
-
Ответьте на пять
вопросов о фак-
тических обстоя-
тельствах дела
-
Составьте
рассказ
(историю)
из пяти - семи
предложений
-
Выберите
соответствующие
правовые нормы
-
Последовательно
сопоставьте
каждый элемент
правовой нормы
с фактическими
обстоятельст-
вами
-
Определите
соответствия и
несоответствия
-
Составьте общий список
имеющихся доказательств
и выделите в нем
недопустимые
-
Обдумайте тактику и спо-
собы устранения недопус-
тимых доказательств
-
Разделите все доказатель-
ства на подтверждающие
и опровергающие историю
-
Проанализируйте подтверж-
дающие доказательства,
оцените их достаточность,
обсудите возможность
получения дополнительных
подтверждающих
доказательств
-
Проанализируйте опровер-
гающие позицию доказате-
льства и оцените их
достаточность, силу,
убедительность
-
Ищите в них противоречия
-
Ищите опровержения
-
Думайте об интерпретациях
Глава 7. ВЫРАБОТКА ПОЗИЦИИ ПО ДЕЛУ
В реальной юридической практике навыки анализа дела и выработки позиции по делу
неразрывно связаны друг с другом. Результаты анализа влияют на выработку позиции, но
позиция по делу, в свою очередь, требует вновь и вновь возвращаться к анализу. Анализ дела
и выработка позиции, а затем реализация позиции фактически составляют суть работы
адвоката по делу. Анализ дела проводится, как правило, для того, чтобы выработать наиболее
эффективную позицию, определить стратегию и тактику ведения дела и спланировать всю
работу по делу.
Для этого необходимо прежде всего определить, что такое позиция по делу, от чего она
зависит и из чего складывается. Необходимо понять, почему в судопроизводстве возникает
такая ситуация, когда об одних и тех же фактах объективной реальности совершенно по-
разному, но с одинаковой уверенностью в своей правоте, говорят процессуальные противники.
Означает ли это, что одна из сторон заведомо неправа и проблема суда только в том, чтобы
определить какая из них? Представляется, что вопрос о позиции по делу значительно глубже и
требует обсуждения не только с точки зрения профессиональных навыков, но и понимания его
теоретической природы <*>.
--------------------------------
<*> Интересный подход к теоретическому обоснованию понятия "позиция по делу" см.:
Колмацуй А.А. Понятие позиции по делу, формируемой защитником в ходе подготовки к
судебному заседанию // Правовые проблемы укрепления российской государственности: Сб.
статей / Под ред. М.К. Свиридова. Томск, 2005. Ч. 29. С. 104 - 107.
1. Методологическая основа позиции по делу
До недавнего времени понятие "позиция по делу" было не востребованным теорией и
практикой уголовного судопроизводства. В советском уголовном процессе господствовало
методологическое представление об истине как цели доказывания. Поиск истины посредством
познания фактических обстоятельств дела в точном соответствии с объективной реальностью
предполагал, что все субъекты познания в конечном итоге получат единое представление о
том, что произошло в реальности. Поэтому возражения защитника или попытка подсудимого
представить обстоятельства дела по-другому судом нередко расценивались "как стремление
уйти от ответственности". По поводу представленных оправдательных доказательств можно
было встретить и такой мотив, по которому они оставлены без внимания: "суд не доверяет,
потому что эти показания даны родственниками или друзьями подсудимого". К сожалению, эти
представления продолжают оставаться широко распространенными и в современной практике.
Прежние методологические основы процессуального познания требуют переосмысления,
потому что:
а) уголовно-процессуальная деятельность теперь строится на четком разделении
функций;
б) судебное познание строится на принципе состязательности.
Это позволяет понять, что различие позиций у разных участников уголовного процесса
объективно оправдано. Во-первых, при познании конкретного юридически значимого факта
выделяются прежде всего его индивидуальные признаки, детали, характеристики, которые
составляют объективное содержание данного факта реальности. Во-вторых, познание фактов в
судебном разбирательстве требует уяснения и их юридической сущности: выявления признаков
противоправности деяния; элементов и признаков состава конкретного противоправного
деяния, без чего невозможно правильное разрешение дела <*>.
--------------------------------
<*> См.: Воскобитова Л.А. Гносеологический и аксиологический аспекты доказывания //
Актуальные проблемы судоустройства, судопроизводства и прокурорского надзора: Сб.
научных трудов. М., 1986. С. 96 - 104.
При этом содержание объективных фактов не зависит от познающего их субъекта. В то
время как юридическое значение того или иного факта или обстоятельства не является
свойством, имманентно присущим данному факту. Оно привносится в характеристику факта
извне самим познающим субъектом, который "выделяет, вырезает" из "потока жизни" то, чему
он придает юридическое значение <*>.
--------------------------------
<*> См.: Никитаев В.В. Указ. соч. С. 286, 291.
Поэтому событие, которое подлежит установлению в уголовном процессе, всегда
содержит одновременно как объективную характеристику, обусловленную самим событийным
рядом, так и субъективную, обусловленную не только правовым регулированием, но и уровнем
профессионализма и правосознания познающего субъекта, его оценкой, процессуальными
функциями и задачами в конкретном деле.
Из этого следует, что результатом судебного познания не может быть отражение фактов
объективной
реальности,
понимаемое
как
"копирование,
фотографирование"
действительности. В результате познания в уголовном судопроизводстве каждый познающий
субъект реконструирует и формирует свой образ прошедшего события. Следовательно, у
разных субъектов уголовно-процессуального познания могут формироваться несовпадающие
по содержанию образы события преступления и его фактических обстоятельств, но каждый из
этих образов в равной мере требует исследования, проверки и обоснования.
Каждая из сторон предлагает к исследованию свой набор обстоятельств дела, которым
сторона придает юридическое значение. Они-то и составляют основу правовой позиции
стороны и существо состязания сторон перед судом. Иногда сторона защиты не осуществляет
собственной познавательной деятельности, а только ставит под сомнение правильность или
доказанность выводов обвинения. Но и в этом случае она, тем не менее, формирует и
предлагает суду определенный образ реальности, отличающийся от образа, предложенного
суду обвинением.
Поэтому в конкретном уголовном деле каждая из сторон процесса представляет для
обсуждения в судебном разбирательстве собственный вариант фактических обстоятельств
дела, составляющий своеобразную историю, в которой есть время, место, действующие
субъекты, сами действия, совершенные ими в определенной последовательности,
определенным способом и с определенной целью.
Познание в суде должно включать, как минимум, две различные позиции, описывающие
события действительности. И только суду принадлежит право итогового вывода о том, какие
фактические обстоятельства дела могут быть признаны доказанными, а какие нет.
2. Процессуальная основа позиции по делу
В самом начале судебного следствия должен быть сформирован предмет спора сторон.
Неслучайно судебное следствие начинается с заявления обвинителем того обвинения, которое
составляет суть правового спора и породило необходимость обращения к судебной власти. Это
заявление определяет пределы судебного разбирательства (ст. 252 УПК РФ). К сожалению,
действующий УПК РФ не предусматривает обязательного заявления своих процессуальных
позиций обеими сторонами. Исключение составляет только начало судебного следствия в суде
присяжных. В обычном процессе, тогда как обвинитель излагает перед судом предъявленное
подсудимому обвинение, для защитника такого права прямо не предусмотрено (ст. 273 УПК
РФ).
Возможность сделать аналогичное заявление и заявить свою позицию до начала
исследования доказательств, безусловно, может повысить уровень состязательности и не дать
обвинению преимуществ. Поэтому защитник может воспользоваться правом, вытекающим из
смысла ч. 2 ст. 273 УПК РФ, согласно которой подсудимому или его защитнику предоставляется
возможность "выразить свое отношение к предъявленному обвинению". Это дает стороне
защиты реальную возможность заявить свои возражения обвинителю и определить перед
судом ту позицию защиты, которую она намерена противопоставить обвинению.
Иными словами, предмет судебного познания должен определяться позициями сторон
<*>. Однако само понятие "позиция по делу" требует определения. В процессуальной
литературе высказано мнение, что позицию по делу следует понимать как версию, отражающую
фактическую и юридическую картину случившегося с точки зрения обвинения и точки зрения
защиты; позиция - это объяснение случившегося <**>.
--------------------------------
<*> См.: Власов А.А. Адвокат как субъект доказывания в гражданском и арбитражном
процессе. М., 2000. С. 81.
<**> См.: Защита по уголовному делу / Под ред. Е.Ю. Львовой. С. 33.
Считаем необходимым подчеркнуть принципиальное различие между новым понятием
"позиция по делу" и привычным для российского юриста понятием версии. Версия - это
разновидность гипотетического знания, это обоснованное предположение о событии
преступления и личности преступника <*>.
--------------------------------
<*> См.: Коновалова В.Е. Версия: концепция и функции в судопроизводстве. Харьков,
2000. С. 13.
Обвинение не может идти в суд лишь с предположением, оно должно быть уверено в
правильности своего познания. Для защиты ее позиция тоже, как правило, не предположение, а
сознательно выработанная и предлагаемая к обсуждению интерпретация обстоятельств дела.
Следовательно, позиция стороны - это не предположение (версия), а утверждение,
уверенность, что обстоятельства дела таковы, и намерение доказать это перед судом. При
этом позиция стороны не может рассматриваться как нечто своевольное и субъективное;
оторванное от обстоятельств дела, доказательств и даже самой реальности совершения
преступления.
3. Содержание позиции по делу
Позиция по делу не может быть определена без анализа фактических обстоятельств
дела. Ответив на пять вопросов и составив короткий и четкий рассказ о том: когда, где, кто, что
и как (каким способом) совершил, юрист формулирует историю (фабулу дела). Но фабула дела
и позиция по делу - это все же разные понятия. Позиция кроме истории, фактических
обстоятельств дела отражает еще и отношение к этому деянию того субъекта, который
представляет свою историю. И тогда одни и те же фактические обстоятельства будут по-
разному представлены обвинителем и защитником, истцом и ответчиком, т.е. сторонами.
Можно предположить, что позиция по делу - это определенный взгляд на фактические
обстоятельства, зависящий от процессуальной роли, функции субъекта. Обвиняемый смотрит
на факты со своей стороны и, соответственно, видит и акцентирует внимание остальных на
том, что важно для него. Обвинитель смотрит на те же факты, но уже с позиции применения
уголовного права. Поэтому он акцентирует внимание на других аспектах, выделяя, может быть,
абсолютизируя их.
Следовательно, позиция по делу не может включать в себя некую обобщенную фабулу
дела, сформулированную объективно, т.е. безотносительно того, что думает по этому поводу
каждая из сторон. Позиция по делу - это всегда определенная точка зрения на обстоятельства
дела, обусловленная процессуальной ролью и интересами определенной стороны.
Природа правового спора предполагает, что позиции сторон различны, иначе в
правосудии нет необходимости. Поэтому одна и та же история по-разному представляется суду
сторонами, и защитник никогда не может повторять позицию обвинения.
Кроме того, у каждой из сторон в конкретном деле возникают и конкретные
процессуальные цели. Как правило, это не одна, а несколько целей, достижение которых и
определяет в конечном итоге ту позицию, которую будет представлять суду и отстаивать перед
ним сторона. Так, например, целями обвинителя в суде может быть:
1) доказать вину подсудимого;
2) добиться наказания подсудимого;
3) защитить потерпевшего;
4) добиться полного возмещения причиненного вреда;
5) выполнить поручение прокурора, не ставя перед собой каких-то определенных целей;
6) добросовестно выполнить свои должностные обязанности помощника прокурора и
продемонстрировать свой статус в суде и т.п.
Обвинитель может ставить перед собой в конкретном деле все перечисленные цели или
только отдельные из них. У него могут быть и иные цели, которые здесь не перечислены, но
определение этих конкретных целей непременно отразится на его позиции государственного
обвинителя.
Защитник будет преследовать принципиально иные цели:
1) доказать невиновность подсудимого;
2) поставить обвинение под сомнение;
3) обосновать недоказанность обвинения;
4) добиться смягчения квалификации;
5) смягчить наказание;
6) добиться прекращения уголовного дела и т.п.
У него также может быть одна или несколько целей; в различных делах эти цели могут
быть в разном сочетании. Но для защитника есть одно общее ограничение в выборе целей: все
они будут иметь защитительную направленность. И эти конкретные цели также существенно
повлияют на выбор позиции защитника по делу, ее фактическое и правовое содержание.
Таким образом, позиция стороны по делу определяется следующими факторами:
1) фактическими обстоятельствами дела и доказательствами;
2) процессуальной ролью субъекта процесса;