ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 25.10.2020
Просмотров: 6346
Скачиваний: 10
формируются судебной практикой. Однако следует помнить о том, что адвокат может быть
привлечен к дисциплинарной ответственности в случаях, установленных Законом об
адвокатуре и Кодексом профессиональной этики адвоката <*>.
--------------------------------
<*> Более подробно об ответственности адвоката см. гл. 20.
6. Форма соглашения адвоката с доверителем
Профессиональных юристов не нужно убеждать в том, что обеспечить высокую степень
определенности предмета соглашения и всех его условий можно, только заключив его в
письменной форме. Обязательная письменная форма соглашения адвоката с доверителем
предусмотрена ч. 2 ст. 25 Закона об адвокатуре. Однако было бы ошибкой считать, что
отсутствие единого документа, закрепляющего соглашение адвоката с доверителем в
письменной форме, означает отсутствие самого соглашения. Квалификационная комиссия
Адвокатской палаты г. Москвы в делах дисциплинарной практики неоднократно указывала на
то, что надлежащее исполнение адвокатом своих обязанностей перед доверителями
предполагает не только оказание им квалифицированной юридической помощи, но и
оформление договорных правоотношений с доверителями в строгом соответствии с законом.
Так, в одном из дел по жалобе доверителя на то, что адвокат, получив от него 850 долл.
США за ведение наследственного дела, фактически никакой юридической помощи не оказал и
денег не вернул, адвокат утверждал, что жалоба необоснованна, так как он с доверителем
соглашения не заключал, давал ему только консультации, в том числе и по телефону, а также
по доверенности получил в суде копию решения по делу, от доверителя получил всего 100
долл. США. Квалификационная комиссия пришла к выводу, что адвокат А. фактически вступил
с доверителем М. в договорные отношения, о чем свидетельствует получение им от
доверителя денег в сумме 100 долл. США, доверенности на ведение дела и получение для
доверителя судебного решения <*>.
--------------------------------
<*> См.: Вестник Адвокатской палаты. 2004. N 11 - 12 (13 - 14). С. 6 - 27.
В другом деле доверитель утверждала, что она в устной форме заключила с адвокатом
соглашение об оказании юридической помощи ее сыну при рассмотрении судами уголовного
дела. Адвокат отрицал факт заключения им соглашения с доверителем и указывал, что
защищал его без заключения соглашения - "решил помочь из добрых побуждений".
Квалификационная комиссия посчитала, что адвокат осуществлял защиту на основании
соглашения с доверителем, заключенного в устной форме, так как адвокатом были получены
ордера на защиту в судах первой и кассационной инстанций, которые затем были адвокатом
представлены соответственно в районный суд г. Москвы и в судебную коллегию по уголовным
делам Мосгорсуда. В указанных ордерах, заполненных адвокатом собственноручно, в графе
"Основание выдачи ордера" вписано слово "соглашение" <*>.
--------------------------------
<*> Вестник Адвокатской палаты г. Москвы. 2005. N 1 (15). С. 12 - 36.
В современной адвокатской практике соглашение с доверителем, к сожалению, нередко
заключается в устной форме. Некоторые недобросовестные адвокаты полагают, что таким
образом им удастся избежать ответственности в случае предъявления доверителем претензий
к качеству правовой помощи. Заключение соглашения между адвокатом и доверителем в
устной форме противоречит предписанию ст. 25 Закона об адвокатуре. Однако нет оснований
считать сделку в таком случае недействительной. Последствия несоблюдения простой
письменной формы сделки установлены в ч. 1 и 2 ст. 162 ГК РФ: стороны сделки не вправе в
случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания.
При этом они не лишены возможности приводить письменные и другие доказательства. Таким
образом, если соглашение адвоката с доверителем не оформляется письменно, его следует
рассматривать как сделку, заключенную устно.
Все недоразумения в связи с нечетким определением условий сделки в случае
заключения устного соглашения об оказании правовой помощи будут толковаться доверителем
в свою пользу, что как следствие негативно скажется на отношениях адвоката с доверителем и
скорее всего негативно отразится на репутации адвоката. Такой исход несоблюдения
адвокатом требования Закона об адвокатуре является естественным, поскольку адвокат как
никто обладает всеми возможностями для профессионального оформления своих отношений с
доверителем.
Квалификационная комиссия Адвокатской палаты г. Москвы в одном из своих заключений
обращает внимание на этическую сторону неопределенности в отношениях адвоката с
клиентом в случае ненадлежащего оформления таких отношений. Нарушение требований
федерального законодательства к форме и содержанию соглашения об оказании юридической
помощи влечет за собой возникновение состояния неопределенности в правоотношениях
адвоката и доверителя, восприятие доверителем адвоката не как независимого советника по
правовым вопросам (п. 1 ст. 2 Закона об адвокатуре), а как лица, которое, пользуясь своими
связями и знакомствами в правоохранительной системе, оказывает различного рода услуги
неясной правовой природы. Все это, будучи тем или иным образом обнаружено, в конечном
итоге подрывает доверие граждан, общества и государства к адвокатам и адвокатуре как
важнейшему правозащитному институту <*>.
--------------------------------
<*> Вестник Адвокатской палаты г. Москвы. 2004. N 11 - 12 (13 - 14). С. 6 - 27.
Как неоднократно подчеркивала Квалификационная комиссия Адвокатской палаты г.
Москвы, сам факт недобросовестного отношения адвоката к составлению соглашения с
доверителем позволяет говорить о совершении им действий, подрывающих доверие к нему и
адвокатскому сообществу в целом. Адвокат может рассчитывать на доверие клиента только в
случае профессионального отношения как к выполнению поручения доверителя, так и к
оформлению своих отношений с ним.
Складывающаяся дисциплинарная и судебная практика в связи с претензиями
доверителей к качеству получаемой правовой помощи уже сформулировала ряд требований к
содержанию понятия "квалифицированная юридическая помощь". Она начинает формировать и
систему оснований ответственности адвоката перед доверителем. Вопрос о профессиональных
знаниях и навыках адвоката, позволяющих ему оказывать квалифицированную юридическую
помощь в конкретном деле, приобретает все большую актуальность.
Возникает необходимость переосмысления каждым адвокатом привычных приемов и
методов работы, а также обучения новым навыкам профессиональной деятельности.
Современные условия юридической практики требуют формирования особых технологий
оказания правовой помощи. Поэтому далее пойдет речь непосредственно о навыках и
технологиях работы современного адвоката.
Глава 2. КОНСУЛЬТИРОВАНИЕ КАК ВИД ЮРИДИЧЕСКОЙ ПОМОЩИ
Наиболее распространенным видом правовой помощи, оказываемой адвокатом,
являются консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной
форме (п. 1 ч. 2 ст. 2 Закона об адвокатуре). У значительной части практикующих юристов
сложилось представление о даче консультации как о работе, не имеющей большого значения,
не требующей высокой квалификации юриста, владения специальными приемами, навыками.
Такое отношение к самому распространенному виду юридической помощи в современных
условиях зачастую приводит к тому, что адвокат теряет потенциально возможные поручения от
доверителей и на составление обращений в суд, и на вероятное в дальнейшем
представительство интересов доверителя в суде, или на защиту по уголовному делу. Кроме
того, не придавая большого значения этому виду работы, а следовательно, и не утруждая себя
задачей проанализировать ее после завершения, адвокат не дает оценку эффективности
проделанной им работы и, как следствие, упускает возможность совершенствовать свои
профессиональные навыки.
Предлагая адвокатам материал, посвященный анализу профессиональных навыков,
необходимых для дачи советов, консультаций, автор не хотел бы оказаться в роли учителя,
обучающего известного героя пьесы Мольера "Мещанин во дворянстве" произносить буквы.
Попытаемся проанализировать эту работу с позиций ее целей, задач и этических аспектов, а
также технологических и психологических приемов, которые помогают эти задачи решать.
Рискнем предложить адвокатам некоторые рекомендации, позволяющие оценивать
выполняемую работу "здесь и сейчас".
Между тем практикующий юрист не всегда задумывается над вопросами: "Что я сейчас
делаю?", "Зачем я это делаю?" Например, некоторые адвокаты начинают давать советы, т.е.
собственно консультировать, когда доверитель едва открыл рот. Иные плохо слушают и
поэтому зачастую не умеют услышать, что, собственно, привело человека к адвокату, что он
недоговаривает адвокату и почему, где он намеренно искажает информацию. Третьи не дают
себе труда расположить к себе доверителя, который пришел "только посоветоваться". Они не
умеют задавать вопросы. Как следствие этого после обращения к таким адвокатам за
консультацией у граждан остается много невыясненных вопросов, а иногда появляются и
совсем другие вопросы. Например, за что они заплатили адвокату деньги? Поэтому будет
совсем не лишним обсудить, казалось бы, простейшую работу адвоката - дачу консультации
или справки по правовому вопросу.
Элементарное представление о консультации как о совете специалиста по какому-либо
вопросу <*> предполагает уяснение сущности этого вопроса. Поэтому консультирование как
вид оказания юридической помощи предполагает выделение двух относительно
самостоятельных этапов в работе адвоката: уяснение сущности вопроса, с которым
обращается доверитель, которое в последующем будем называть интервьюирование <**>, и
собственно дача консультации.
--------------------------------
<*> См.: Современный словарь иностранных слов. М., 2000. С. 403.
<**> Термин "интервьюирование" используется потому, что он является достаточно
распространенным, особенно в англоязычной литературе. Под интервьюированием понимается
собеседование с доверителем, получение у него информации, имеющей правовое значение, на
основе которой адвокат дает совет, консультацию.
Различие деятельности в виде интервьюирования и в виде дачи консультации
определяется целями этой деятельности. Разница в этих целях и предопределяет особенности
задач, а также этических, технологических и психологических аспектов этой деятельности.
Цели интервьюирования
Цели консультации
-
получить от доверителя
наиболее полную
информацию, имеющую
правовое значение для
разрешения его проблемы
-
дать доверителю исчерпывающую инфор-
мацию по интересующему его вопросу;
-
разъяснить доверителю все возможные
варианты решения его проблемы;
-
показать возможные правовые и непра-
вовые последствия каждого из вариантов
решения;
-
помочь доверителю выбрать наиболее
приемлемый для него вариант решения;
-
помочь доверителю в реализации
избранного варианта решения путем опре-
деления стратегии и тактики юридических
действий в интересах доверителя
Предлагаем последовательно проанализировать эти этапы работы адвоката.
1. Интервьюирование
В своей профессиональной деятельности адвокат имеет дело в основном с правом и
фактами. Умение работать с фактами предопределяет профессиональный успех. Одним из
важных источников сведений о фактах для адвоката является его доверитель.
Иногда, особенно от начинающих адвокатов, можно услышать мнение о том, что
проблема объяснить, что ему нужно от адвоката, - это проблема доверителя. Ведь
обратившийся за юридической помощью человек в первую очередь сам заинтересован в том,
чтобы как можно подробнее и обстоятельнее рассказать адвокату о своих проблемах. И в этом
случае задача адвоката состоит в том, чтобы, выслушав доверителя, дать ему правовой совет,
проконсультировать.
Наверное, при таком подходе к консультированию адвокаты наносят ущерб прежде всего
себе, своей репутации, своему имиджу, представлению об уровне своего профессионализма. И
при этом теряют возможность продолжения работы со своими доверителями.
Адвокаты не задумываются о том состоянии, в котором может пребывать человек,
впервые обратившийся за юридической помощью. В таком случае неплохо было бы припомнить
свои собственные ощущения при обращении за помощью к специалистам, например медикам.
Вспомнить свои впечатления о враче, который ждет, чтобы ему подробно и лучше
специальными терминами изложили симптомы заболевания, раздражается, если на уже
полученный от него совет сообщают дополнительную информацию.
Полагаем, что такие параллели могут помочь адвокату понять, что к нему обращаются
именно как к специалисту, без которого доверитель не способен разрешить возникшие
проблемы. Как правило, этот человек плохо представляет себе не только способы преодоления
проблем, но и последствия их применения. Кроме того, к адвокатам обращаются люди разного
культурного уровня, разных национальностей, разного темперамента. Далеко не все из них
обладают способностью выделить в возникшей жизненной ситуации именно правовые аспекты,
не все могут самостоятельно, связно и последовательно изложить адвокату именно те факты,
которые важны для дела.
Следовательно, адвокату необходимо задуматься и над тем, как можно наиболее
эффективно, с пользой и для себя, и для обратившегося к нему за помощью человека, провести
собеседование.
В реальности адвокат имеет дело с множеством самых разных ситуаций, в ходе которых
он сталкивается с необходимостью провести интервью для получения информации от своего
доверителя (подзащитного).
Безусловно, различие ситуаций не может не сказаться на определенных особенностях в
приемах проведения собеседования. Однако использование в качестве приема собеседования
определенного способа структурирования интервью, т.е. условного, конечно, деления интервью
на определенные части (стадии), является эффективным в любой ситуации.
Стадии интервью <*>:
--------------------------------
<*> В некоторых работах в качестве стадии интервью называется также подготовка к его
проведению. См.: Тэнфорд Дж. Александр. Судебный процесс: Законы, тактика и этика;
Мэйхерн Кэтрин. Курсы выработки профессиональных навыков адвокатов. Подобный взгляд на
структуру интервью см.: Профессиональные навыки юриста: Опыт практического обучения. М.,
2001. Но в настоящее время представляется, что рекомендации, приемы, способы подготовки к
проведению интервью в значительной степени являются рекомендациями общего характера, по
существу, относящимися к любого рода деятельности юриста.
1. Встреча, взаимное представление, определение "правил игры".
2. Свободное изложение доверителем сути своего обращения.
3. Выяснение характера правовых проблем доверителя, установление хронологии
событий.
4. Резюмирование.
5. Завершение интервью.
Следует отметить, что структура интервью может иметь некоторую специфику в
зависимости от категории дел. Например, в уголовном процессе первая встреча адвоката и его
доверителя может происходить в ИВС или СИЗО. Очевидно, в такой ситуации интервью будет
происходить несколько иначе и включать особые стадии, обусловленные самой ситуацией.
Неслучайно Е.Ю. Львова, адвокат Московской городской адвокатской палаты, в качестве стадий
первой беседы с подзащитным-задержанным называет:
1. Знакомство.
2. Проверка состояния здоровья.
3. Выяснение обстоятельств задержания.
4. Выяснение обстоятельств дела.
5. Разъяснение доверителю его прав.
6. Обсуждение планов защиты <*>.
--------------------------------
<
*> См.: Защита по уголовному делу: Пособие для адвокатов / Под ред. Е.Ю. Львовой, М.,
1998. С. 9 - 19.
С точки зрения выделения в беседе с доверителем такой его части, как интервью, к
стадиям собственно этого этапа деятельности адвоката относятся первые четыре из названных
стадий, поскольку разъяснение доверителю его прав и обсуждение с ним планов защиты по
целям этой деятельности представляют дачу советов адвокатом, консультирование
доверителя.
Прием структурирования интервью может помочь адвокату, особенно начинающему,
уяснить в первую очередь особенности задач, которые необходимо решить в ходе
собеседования с доверителем на каждой из перечисленных стадий работы. Кроме того, этот
прием помогает обдумать, какие этические аспекты могут возникнуть на каждой из
перечисленных стадий, какие технологические и психологические приемы собеседования могут
оказать помощь в решении задач каждой из них.
Первая стадия - встреча, взаимное представление, определение "правил игры"
В качестве задач, которые можно разрешить на первой стадии интервью, выступают
знакомство, установление "правил игры", т.е. правил собеседования, и, конечно, первые шаги
по созданию доверительных отношений между адвокатом и обратившимся к нему за помощью
человеком.
Отношения адвоката и обратившихся к нему за помощью лиц должны основываться на
доверии. Неслучайно Закон об адвокатуре называет этих лиц доверителями. На установление
доверия оказывают влияние многие обстоятельства. Первое, что необходимо учитывать, - это
подразделение доверия с точки зрения психологии на сознательное и бессознательное.
Сознательное доверие обусловливается знанием о собеседнике. Бессознательное доверие от
нашего знания о человеке не зависит. Оно обусловливается сходством собеседников,
совпадением их внутренних установок. Это главное в общении. По мнению психологов,
качество общения преимущественно определяется уровнем бессознательного доверия,
которое складывается из "подстройки" собеседников друг под друга и конгруэнтности <*>.
--------------------------------
<*> Конгруэнтность - от лат. congruens - соответствующий, совпадающий. См.: Словарь
иностранных слов. 7-е изд., перераб. М., 1979. С. 250. В психологии конгруэнтность - это
внешнее проявление того, насколько человек внутренне гармоничен, искренен, насколько все
составляющие его поведения работают слаженно и стремятся к единой цели.
Так, если адвокат, впервые начиная общение с пожилым и по виду, возможно,
малограмотным человеком, скажет ему, например: "Эффективность нашего общения будет
зависеть от уровня вашей конгруэнтности", то бессознательное доверие к такому адвокату вряд
ли возникнет. Адвокат сам в первую очередь должен производить целостное впечатление.
Беседуя с доверителем, он должен следить за тем, чтобы его голос и поза соответствовали
словам, которые он произносит.
Если он сидит ссутулившись, глядит себе под ноги или на стол и монотонно и медленно
говорит: "Я очень постараюсь вам помочь, я уверен, что все можно решить", - его голос и поза
расходятся со словами. На уровне бессознательного у доверителя в таком случае доверия к
словам адвоката не возникнет. Напротив, он ощущает, что говорит адвокат одно, а думает
скорее всего другое. Бессознательное доверие к собеседнику тем выше, чем выше его
конгруэнтность.
Следовательно, адвокату необходимо постоянно повышать культуру общения. Постоянно
учиться слушать себя как бы со стороны и оценивать убедительность, понятность,
доходчивость собственных высказываний, уместность употребления различных, особенно
специальных терминов, степень выразительности своей речи.
Представление о сознательном и бессознательном доверии помогает в самом начале
интервью выбрать язык и стиль общения, с помощью которых адвокат даст возможность
доверителю почувствовать себя комфортно при общении с ним.
Второй психологический момент, который необходимо учитывать в общении, - это
подразделение информации, передаваемой от человека к человеку, на вербальную и
невербальную <*>. Психологи полагают, что вербальная и невербальная информации,
определяющие степень доверия людей друг к другу, соотносятся примерно как 1/6 (вербальная)
и 5/6 (невербальная) <**>.
--------------------------------
<*> Вербальный - от лат. verbalis - словесный. В зависимости от используемого
материала различают вербальное (словесное) общение и невербальное (например, жестовое)
общение. См. там же. С. 102; Психология: Словарь / Под общ. ред. А.В. Петровского, М.Г.
Ярошевского. 2-е изд., испр. и доп. М., 1990. С. 50.
<**> См.: Любимов А. Мастерство коммуникации. М., 1999.