ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 25.10.2020
Просмотров: 5787
Скачиваний: 3
правила
поведения
от
религиозных
трудно
,
а
порой
такое
различение
теряет
практический
смысл
.
Отметим
лишь
несколько
способствующих
этому
обстоятельств
,
одни
из
которых
,
хотя
и
в
другой
связи
,
уже
рассматривались
,
а
другие
будут
в
целом
раскрыты
в
последующих
разделах
данной
работы
.
В
частности
,
следует
помнить
,
что
основным
институтом
,
традиционно
применявшим
обе
категории
норм
,
являлись
мусульманские
(
шариатские
)
суды
,
которые
выступали
одновременно
религиозными
учреждениями
и
государственными
органами
.
В
первом
качестве
они
следили
за
наблюдением
религиозных
предписаний
,
а
во
втором
—
обеспечивали
осуществление
правовых
правил
поведения
возможностью
государственного
принуждения
.
Правда
,
обе
указанные
стороны
в
деятельности
мусульманских
судов
не
всегда
четко
различались
,
в
силу
чего
на
практике
граница
между
религиозными
и
юридическими
нормами
могла
быть
проведена
достаточно
условно
,
а
иногда
и
вовсе
исчезала
.
Отнесению
этих
норм
к
одной
из
двух
групп
препятствовало
и
то
,
что
,
черпая
основания
своей
обязательности
главным
образом
в
религиозном
сознании
,
они
во
многих
случаях
осуществлялись
добровольно
и
не
требовали
от
суда
обращения
к
принудительным
методам
исполнения
своих
решений
.
Дело
в
том
,
что
широкий
круг
отношений
регулировался
совпадавшими
по
содержанию
религиозными
и
правовыми
нормами
одновременно
,
а
это
нередко
исключало
необходимость
государственного
принуждения
к
соблюдению
соответствующих
образцов
поведения
.
В
этой
связи
И
.
Шахт
справедливо
пишет
,
что
мусульманское
право
никогда
не
поддерживалось
исключительно
организованной
силой
[614,
с
.
2].
Такое
положение
объяснялось
и
тем
,
что
,
несмотря
на
отделение
богословия
от
правоведения
,
связь
между
тем
и
другим
в
исламе
была
очень
тесной
,
а
право
всегда
оставалось
религиозно
санкционированным
[146,
с
. 59].
Религия
освящала
не
только
регулируемые
юридическими
нормами
отношения
,
но
и
само
мусульманское
право
.
Это
порождало
особое
отношение
к
нему
со
стороны
мусульман
,
придавало
религиозный
характер
мусульманскому
праву
(
в
том
числе
и
предписаниям
,
основанным
на
иджтихаде
),
поскольку
осуществление
его
норм
становилось
в
глазах
правоверных
религиозной
обязанностью
(
см
. [196,
с
. 95]).
Кроме
того
,
как
уже
отмечалось
,
многие
важные
положения
,
разработанные
факихами
,
предопределяющие
всю
направленность
мусульманского
права
и
цели
мусульманской
системы
социально
-
нормативного
регулирования
в
целом
,
основаны
на
религиозно
-
этических
началах
и
общих
ориентирах
ислама
как
религиозного
комплекса
.
В
частности
,
мусульманские
правоведы
отмечают
,
что
любые
поступки
и
отношения
между
людьми
Л
.
Р
.
Сюкияйнен
.
Мусульманское
Право
.
Вопросы
теории
и
практики
46
(
муамалат
)
оцениваются
фикхом
прежде
всего
с
учетом
религиозной
концепции
о
разрешенном
и
запретном
(
например
,
запрет
ростовщичества
,
употребления
спиртных
напитков
или
мошенничества
в
торговле
).
Юридические
нормы
тесно
связаны
с
предписаниями
исламской
догматики
и
морали
,
и
«
в
этом
смысле
мусульманское
право
идет
впереди
других
правовых
систем
,
являясь
самым
«
нравственным
правом
» [50,
с
. 19—23; 331,
ч
. I,
с
. 30]
На
этот
же
момент
обращает
внимание
и
И
.
Шахт
,
который
подчеркивает
,
что
все
мусульманское
право
,
понимаемое
в
юридическом
смысле
,
пронизывают
соображения
религиозно
-
этического
порядка
.
Поэтому
любой
институт
,
сделка
или
обязательство
соизмеряются
в
нем
с
религиозно
-
моральными
предписаниями
,
такими
,
например
,
как
стремление
избегать
риска
(
этим
,
в
частности
,
объясняется
запрет
продажи
не
имеющегося
в
наличии
товара
,
страхования
и
других
алеаторных
сделок
),
отказ
от
крайних
решений
в
пользу
умеренности
и
усредненности
,
акцент
на
добросовестности
и
соблюдении
эквивалентности
обязательств
и
т
.
п
.
В
теории
,
считает
ученый
,
чисто
юридические
и
религиозно
-
этические
оценки
и
нормы
можно
отграничить
достаточно
легко
,
но
на
практике
они
переплетаются
и
проникают
друг
в
друга
[614,
с
. 201].
Разработка
концепции
исламской
системы
социально
-
нормативного
регулирования
в
научно
-
методологическом
,
познавательном
плане
представляется
перспективной
и
открывает
дополнительные
возможности
в
исследовании
мусульманского
права
.
В
частности
,
данная
концепция
позволяет
наглядно
представить
,
что
в
реальной
жизни
поведение
мусульман
определяется
комплексом
самых
различных
правил
,
в
том
числе
и
таких
,
которые
не
сводятся
к
юридическим
или
,
наоборот
,
не
имеют
прямого
отношения
к
исламу
и
религиозным
нормам
.
Кроме
того
,
рассмотрение
данной
системы
дает
возможность
правильно
оценить
взгляды
мусульманских
юристов
,
которые
чаще
всего
(
особенно
в
сравнительно
-
правовых
исследованиях
)
имеют
в
виду
именно
мусульманское
право
в
широком
смысле
,
подразумевая
под
ним
не
систему
собственно
юридических
норм
,
а
все
предписания
фикха
и
даже
шариата
в
целом
—
как
регулирующие
(
все
аспекты
внешнего
поведения
мусульман
,
так
и
лежащие
в
основе
внутренней
мотивации
их
поступков
.
Одного
изучения
исламской
системы
социально
-
нормативного
регулирования
недостаточно
,
однако
,
для
понимания
особенностей
мусульманского
права
как
юридического
явления
.
А
между
тем
большинство
советских
ученых
,
исследуя
мусульманское
право
,
по
существу
,
подменяют
юридический
анализ
рассмотрением
данной
системы
в
целом
,
при
которой
собственно
правовой
аспект
проблемы
отступает
на
второй
план
и
поэтому
практически
не
затрагивается
.
В
основе
такого
рассмотрения
,
как
уже
отмечалось
,
лежит
понимание
мусульманского
права
прежде
всего
как
элемента
религиозной
системы
или
как
универсального
социального
регулятора
.
Наблюдается
и
обрат
-
Л
.
Р
.
Сюкияйнен
.
Мусульманское
Право
.
Вопросы
теории
и
практики
47
ная
связь
:
мусульманское
право
часто
называется
религиозным
и
рассматривается
в
качестве
всеобъемлющего
комплекса
самых
разнообразных
по
характеру
норм
именно
потому
,
что
оно
отождествляется
с
исламской
системой
социально
-
нормативного
регулирования
в
целом
.
Слабая
сторона
такого
взгляда
в
том
,
что
он
не
нацеливает
на
вскрытие
особенностей
мусульманского
права
как
юридического
явления
.
Этим
также
объясняется
известная
противоречивость
подхода
к
нему
.
В
частности
,
при
сравнении
мусульманского
права
с
другими
правовыми
системами
исследователи
нередко
проявляют
непоследовательность
и
,
с
одной
стороны
,
рассматривают
его
в
широком
смысле
,
а
с
другой
—
пытаются
охарактеризовать
его
,
применив
чисто
юридические
критерии
.
Естественным
результатом
такого
анализа
является
односторонний
подход
к
мусульманскому
праву
исключительно
как
к
неразвитому
и
«
неотдифференцированному
».
Например
,
в
фундаментальных
общетеоретических
работах
советских
юристов
утвердилась
оценка
мусульманского
права
только
в
качестве
религиозно
-
традиционного
(
религиозно
-
общинного
)
права
,
в
котором
юридические
элементы
не
получили
значительного
обособленного
функционирования
и
последовательно
не
отделены
от
иных
социально
-
нормативных
регуляторов
.
Считается
,
что
мусульманскому
праву
присуще
однобокое
,
негармоничное
развитие
с
заметным
преобладанием
религиозной
социально
-
регулирующей
формы
;
оно
отличается
связанностью
господствующими
религиозными
нормами
и
полностью
ориентируется
на
религиозное
миропонимание
,
а
также
характеризуется
исключительно
слабой
степенью
огосударствления
,
сохраняя
консервативные
элементы
общесоциального
права
[129,
с
111, 115; 327,
с
. 48—49].
Не
случайно
Л
.
С
Явич
не
просто
сомневается
в
возможности
определения
религиозно
-
традиционных
правовых
систем
(
к
ним
он
относит
и
мусульманское
право
)
в
качестве
юридических
,
но
и
приходит
к
выводу
,
что
их
нельзя
признать
чисто
юридическим
,
государственно
-
политическим
образованием
[327,
с
. 48, 49].
С
такой
оценкой
можно
в
принципе
согласиться
,
но
только
при
условии
,
что
она
дается
мусульманскому
праву
не
в
юридическом
,
а
в
широком
смысле
как
всей
исламской
системе
социально
-
нормативного
регулирования
.
Но
все
же
применительно
к
мусульманскому
праву
,
взятому
в
диалектическом
единстве
всех
его
сторон
,
она
выглядит
неполной
,
поскольку
исходит
из
доминирования
в
нем
религиозного
начала
и
поглощения
собственно
правовых
норм
религиозными
,
оставляя
без
внимания
ело
особенности
как
юридического
регулятора
.
Этим
,
очевидно
,
объясняется
и
,
несомненно
,
искаженная
характеристика
мусульманского
права
как
примитивного
в
юридико
-
техническом
отношении
(
см
. [327,
с
. 48]).
Действительно
,
юридические
нормы
в
исламской
системе
социально
-
нормативного
регулирования
не
всегда
четко
объек
-
Л
.
Р
.
Сюкияйнен
.
Мусульманское
Право
.
Вопросы
теории
и
практики
48
тивировались
и
в
общественном
-
сознании
часто
смешивались
с
религиозными
чувствами
и
понятиями
.
Эта
система
как
бы
внутренне
сопротивлялась
выделению
в
ее
структуре
юридической
формы
в
качестве
самостоятельного
элемента
,
и
тем
более
юридические
нормы
не
занимали
в
ней
центрального
места
,
которое
всегда
принадлежало
религиозным
предписаниям
,
предопределявшим
общий
характер
системы
и
особенности
ее
воздействия
на
общественные
отношения
.
Недостаточное
развитие
права
и
неполная
дифференциация
юридического
начала
компенсировались
прежде
всего
универсальной
ролью
религиозных
норм
,
которые
брали
на
себя
регламентацию
широкого
круга
социальных
связей
,
подпадающих
в
зрелых
классовых
обществах
под
действие
права
.
Кроме
того
,
известная
нехватка
права
в
исламской
системе
социально
-
нормативного
регулирования
восполнялась
достаточно
интенсивным
развитием
юридической
формы
за
ее
пределами
,
в
частности
в
виде
действия
государственного
законодательства
,
которое
расходилось
с
мусульманским
правом
и
религиозными
предписаниями
(
например
,
в
Османской
империи
).
Ведь
мусульманским
правом
,
как
будет
показано
,
правовая
надстройка
исламских
стран
не
исчерпывалась
.
Это
,
однако
,
не
означает
,
что
религиозные
и
юридические
нормы
в
данной
системе
вообще
не
различались
.
Другое
дело
,
что
правовой
элемент
не
был
в
ней
постоянной
величиной
и
его
соотношение
с
другими
регуляторами
,
прежде
всего
с
религиозным
,
не
оставалось
неизменным
.
В
отдельные
исторические
периоды
—
и
с
течением
веков
все
больше
—
дифференциация
правовых
и
религиозных
норм
усиливалась
.
В
регулировании
определенных
отношений
религиозные
правила
поведения
нередко
уступали
место
юридической
форме
,
о
чем
говорит
применение
широко
распространенных
в
средневековом
мусульманском
праве
юридических
стратагем
и
правовых
решений
,
разработанных
на
основе
рациональных
приемов
юридической
техники
(
в
частности
,
путем
аналогии
),
в
обход
религиозных
предписаний
,
чаще
всего
запретов
.
Иными
словами
,
постепенно
правовая
форма
утверждалась
в
исламской
системе
социально
-
нормативного
регулирования
в
качестве
все
более
независимой
от
религиозной
.
Широкое
понимание
мусульманского
права
отнюдь
не
исключает
постановки
вопроса
о
мусульманском
праве
как
юридическом
феномене
.
Более
того
,
анализ
соотношения
юридических
норм
с
иными
(
прежде
«
всего
религиозными
)
правилами
поведения
и
их
взаимодействия
позволяет
говорить
о
том
,
что
в