Файл: Юридические документы. Чему не учат студентов. Как правильно понять и подготовить.docx
ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 07.11.2023
Просмотров: 3048
Скачиваний: 142
ВНИМАНИЕ! Если данный файл нарушает Ваши авторские права, то обязательно сообщите нам.
В правоприменении неполнота урегулирования чаще есть результат упущений правоприменителя. Выполнение правила юридической техники полно урегулировать конкретную ситуацию способно снизить просчеты и в деле правоприменения.
Правильный выбор отрасли права
Чтобы подчеркнуть важность выполнения этого правила юридического документирования, рассмотрим конкретные примеры.
1. Ранее употребление наркотиков каралось в уголовно-правовом порядке, сейчас отнесено к сфере административно-правовой.
2. До 1996 г. нарушение правил дорожного движения, ставшее причиной существенного материального ущерба, влекло применение уголовной санкции. Сейчас это правонарушение отнесено к административно-правовой сфере.
3. Изначально Кодекс законов о труде РСФСР (до внесения в него поправок) не регулировал трудовые отношения, которые складывались в сфере частного предпринимательства. В начале 1990-х гг. суды, столкнувшись с многочисленными спорами между наемными работниками и частными собственниками, стали по аналогии использовать нормы КЗоТ РСФСР. Сейчас эти отношения, бесспорно, входят в предмет регулирования Трудового кодекса РФ.
Понятно, что действия законодателя и правоприменителей в приведенных примерах были не случайными. Для достижения социальной адекватности они должны были тщательно проанализировать политические, экономические и социальные условия жизни и выбрать соответствующий им структурный тип правоотношения.
Относительно первого примера законодатель рассуждал примерно так: рыночные отношения предполагают не только больший уровень личностной, политической и экономической свободы, но и больший уровень ответственности. Человек должен сам решать, нести ли ему негативные последствия от употребления наркотиков. Можно ему дать понять, что общество отрицательно к этому относится, налагая административный штраф, но содержать дорогостоящий репрессивный аппарат для удержания его от пагубного пристрастия обществу является и экономически невыгодным, и не по силам.
Во втором примере можно предположить, что законодатель на чаше весов мысленно положил такие ценности, как имущество и личность. Новые социальные условия заставили его на первое место поставить личность подсудимого, а не имущество потерпевшего, и поменять отраслевую принадлежность (кстати, переоценка ценностей нашла отражение в Конституции РФ, где личность провозглашается высшей ценностью).
В третьем примере суды с честью вышли из ситуации неурегулированности отношений, применяя аналогию закона.
Выбор правовой формы
Указанный выбор должен происходить в два этапа.
На первом этапе производится определение того, к какой части сферы правового регулирования (публично-правовой или частноправовой) относится общественное отношение, ситуация.
Рассмотрим это на конкретных примерах.
1. В российском законодательстве, регулирующем лицензирование, сначала существовал очень большой перечень видов деятельности. Затем понемногу он стал сокращаться, и, в частности, деятельность, связанная с проведением операций с недвижимостью, была из него исключена.
Вопросы о том, каким требованиям должны отвечать работники, занятые в этой сфере, какой применять тариф за оказание услуг с недвижимостью и др., перешли в сферу частного права.
2. В Правилах дорожного движения перевозка детей в автомобиле на заднем сиденье никак не регламентировалась (на переднем сиденье она давно запрещена). С 2006 г. вопрос, как перевозить детей на заднем сиденье, был переведен в плоскость публично-правовую: теперь дети могут находиться в автомобилях только в специально оборудованных для них креслах.
На втором этапе производится выбор правовой формы. Процедура эта не всегда выглядит просто:
а) сначала определяется наиболее подходящий вид правового регулирования (нормативное или индивидуальное и т.д.) В первом примере возможны два варианта решения проблемы. Фирма по недвижимости может каждый раз в индивидуальном порядке решать и кадровые, и финансовые, и другие вопросы. Вряд ли это будет эффективно, особенно если у нее большой объем работы. Получается, что издание корпоративных нормативных актов - лучший способ упорядочить ее деятельность;
б) затем выбирается оптимальная разновидность правового документа. Если взять второй пример (регламентация перевозки детей на заднем сиденье автомобиля), то вряд ли закон здесь будет надлежащей правовой формой. Постановление Правительства (им утверждены Правила дорожного движения) - более подходящий для этого нормативный документ, тем более что им же урегулирован и запрет на перевозку детей на переднем сиденье.
Обеспечение соответствия правовых документов принципам и нормам международного права
Международное право должно для России стать абсолютным ориентиром. Учет международных норм в процессе правотворчества и правоприменения способствует сближению, унификации национальных систем, регулирующих аналогичные отношения. В конечном счете это повышает способность любой страны к самовыживанию в современном мире.
Как этого достичь в процессе проведения юридической деятельности?
Можно использовать несколько путей:
1) ратификация международных договоров. В этом случае правила международного договора по юридической силе становятся равноправными с правилами, закрепленными во внутреннем законе, и в случае коллизии с ними будут иметь преимущество. Здесь государство как бы переадресовывает международные нормы субъектам внутригосударственных отношений;
2) рецепция норм международного права. Термин "рецепция" (от лат. receptio) означает "принятие, прием". В этом случае в российском праве появляются новые нормы, аналогичные международным или принятые на их основе, обязательные для исполнения. Рецепция имеет место не только в случае установления норм права, но и в случае их изменения, а также отмены;
3) отсылка к нормам международного права. Она эффективна, когда требуется однократное, строго индивидуализированное применение международной нормы. Например, ч. 4 ст. 15 Конституции РФ устанавливает: если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотрено законом, применяются правила международного договора.
Применение норм международного права - для России явление новое. Это предполагает особо внимательное отношение к выполнению данного правила юридической техники со стороны юристов.
Таким образом, социальная адекватность права вполне может быть достигнута, но это требует значительных интеллектуальных затрат и глубокой профессиональной подготовки.
7.3. Правила обеспечения логики
Права понятие логики права
Логическим правилам ученые-юристы традиционно уделяют небольшое внимание. Дело в том, что многие считают их довольно простыми, всем знакомыми и доступными чуть ли для автоматического использования. В самом деле, все мы мыслим, обдумываем какую-то проблему, даже не задумываясь о том, как это делаем, и, в принципе, результатов в процессе мыслительной деятельности достигаем. Но какие они: положительные или отрицательные, эффективные или не совсем? Себя самому познать и оценить довольно сложно. Вот почему такие науки о человеке, как логика и психология, появились довольно поздно, лишь в ХХ в.
Примечание. Итак, логика - это правила мышления, ход рассуждений, выработки умозаключений.
Истинная логика - это теоретическая наука, ветвь философии, задачей которой является формальное концептуальное изучение норм действительности. Логика представляет собой общий метод рассуждения, технику мышления, носящую универсальный характер, независимо от рассматриваемого объекта или практикуемой науки. Такая наука логики - это логика чистая или формальная логика.
Право - это воплощение истории развития народа. Вот почему с правом нельзя обращаться, как с книгой по математике, содержащей аксиомы. Да, применение принципов и основных направлений формальной математической логики в юридической логике является абсолютно необходимым для справедливости рассуждений юриста. Однако не следует преувеличивать ее значение. Чистая логика, или математическая логика, - это фундаментальная и неумолимая логика, созданная одновременно на базе систематической и слепой пунктуальности и величайшей тонкости при анализе. Такая логика нужна в юриспруденции далеко не всегда. Более того, она может дать искаженный взгляд на социальную действительность. Приведу лишь один пример.
В ГК РФ товарищества перечисляются в ряду юридических форм предпринимательства. Разработчики ГК РФ, руководствуясь строгой логикой эволюционного развития бизнеса, указали все возможные юридические формы предпринимательства. Но зачем? Ведь в России товарищества практически невозможно встретить. Россия пошла по революционному пути, в частности по пути уничтожения не только мелкого, но и всякого бизнеса. Возвращаться в лоно рыночной экономики пришлось с других стартовых позиций: от крупных и средних государственных предприятий. Вот почему хозяйственные общества (ООО и АО) оказались более подходящими юридическими формами предпринимательства, к тому же такими, которые не предполагают полную ответственность по обязательствам, что страхует предпринимателей от полного разорения, а следовательно, более прогрессивные, нежели товарищества.
В праве зачастую нужна логика не чистая и строгая, не формальная и неумолимая, не фундаментальная математическая, отличающаяся слепой пунктуальностью, а логика реальная, человеческая, логика учета многих факторов.
Примечание. Юридическая логика - это логика, которая действует в контексте социальных условий, политики государственной власти и групп людей.