Файл: Методические указания по изучению курса и подготовке к практическим занятиям для студентов всех форм обучения.pdf

- Турция - Турецкий кодекс по международному частному праву и международному гражданско-процессуальному праву от 27.11.2007;
- Украина - Закон от 23.06.2005 «О международном частном праве».
Международный договор.
Виды:
1. По юридической силе (по количеству сторон):
1.1 двусторонний;
1.2 многосторонний (региональный и универсальный).
2. По способу исполнения:
2.1 самоисполнимый акт (не требует принятия уточняющего акта);
2.2 несамоисполнимый
(применяется после утверждения внутригосударственного акта).
Обычай - сложившееся в практике правило поведения, которое признано государством в качестве юридически обязательного (применяется в основном в коммерческой сфере).
Судебный прецедент - ранее вынесенное решение суда, которое признаѐтся обязательным при разрешении аналогичных дел.
Примечание: Судебный прецедент в Российской Федерации источником права не признаѐтся. Однако, судебная практика применяется при толковании норм иностранного права, подлежащего применению.
Тема 3. Методы международного частного права
Подлежащее применению» присутствует в том или ином виде во всех нормах данного раздела. Следовательно, он представляет собой свод коллизионных норм, направленных на регламентацию гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом.
Рассмотренный выше пример относится к гражданско-правовым отношениям.
В разд. VI есть коллизионная норма «Право, подлежащее применению к обязательствам, возникающим из односторонних сделок» (ст. 1217). Согласно абз. 2 срок действия доверенности и основания ее прекращения определяются по праву страны, где была выдана доверенность. Доверенность была выдана в Швейцарии.
Поэтому срок ее действия должен определяться по швейцарскому праву. В данном случае коллизионный вопрос решается в пользу швейцарского права: суд обязан, исходя из требований российской коллизионной нормы, для рассмотрения спорных вопросов обратиться к швейцарскому праву.
Таким образом, выбор права, а, следовательно, коллизионной-правовой способом регулирования осуществляются посредством коллизионных норм, которые и содержат предписания о том, право какого государства надо применить. Этот способ называется отсылочным. Коллизионная норма, указывая компетентный правопорядок, как бы отсылает для определения прав и обязанностей участников

отношений к праву определенного государства. Причем коллизионная норма может отослать как к отечественному праву, так и к иностранному.
С отсылочным характером коллизионного способа связана ещѐ одна его особенность. При его применении умозрительно выделяют две стадии регулирования: первая – выбора права с помощью коллизионных норм (решение коллизионного вопроса); вторая – применение материальных норм избранного частного права для определения прав и обязанностей сторон, что является конечной целью выбора права. Поэтому данный способ регулирования не прямой, а опосредованный: регулирование, по существу, реализуется материальными нормами частного права того государства, которое избрано посредством коллизионной нормы.
В целях совершенствования коллизионного способа регулирования с конца
XIX в. осуществляется процесс унификации, т. е. создания единообразных
(унифицированных) коллизионных норм. Унификация осуществляется в форме международных договоров, заключаемых между государствами. Последние берут на себя международно-правовое обязательство применять сформулированные в договоре единообразных коллизионных норм по определѐнному кругу частно- правовых отношений. Использование унифицированных норм снимает частично рассмотренные недостатки коллизионного способа: способствует ликвидации такого негативного явления, как коллизия коллизий, восполняет пробелы в национальном коллизионном праве.
Однако несмотря на то, что унификация является более совершенной формой регулирования, она не получила большого распространения. Начавшийся в конце
XIX в. процесс унификации завершился принятием в 1902 и 1905 гг. пяти конвенций устанавливающих правила разрешения коллизий по ряду вопросов в сфере брачно-семейных отношений. Но и они не получали широкого распространения: в них участвовали лишь некоторые европейские государства
(Россия, хотя активно участвовала в их разработке, к ним не присоединилась), причем впоследствии число участвующих государств уменьшилось. Некоторые из названных конвенций в 70-е гг. были заменены новыми. Из других соглашений, направленных на унификацию коллизионного права, можно отметить Конвенци о праве, применимом к международной купле – продаже, 1986г., заменившую аналогичную Конвенцию 1955 г.
Примером наиболее удачной унификации коллизионно-правовых норм является региональная унификация, предпринятая латиноамериканскими странами.
На VI Панамериканской конференции в 1928 г. был принят договор, получившим названием по имени его составителя – известного кубинского юриста, - Кодекс
Бустаманте. По существу, это единственная довольно полная унификация коллизионно - правовых норм (состоит из 437 статей). Правда, даже в своем договоре не получил всеобщего применения: его ратифицировали 15 государств Центральной и Южной Америки. (США не присоединились к нему.) Кодекс Бустаманте оказал серьезное влияние на развитие коллизионного права на всех континентах. Более широко унификация коллизионных норм происходит на двусторонней основе, как правило, в форме заключение договоров об оказании правовой помощи.

России имеет такие договоры более чем с 50 государствами. Большинство из них содержит коллизионные нормы, которые государство обязуется применять в своих двусторонних отношениях. Кроме того, в рамках СНГ действует многосторонняя Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейно-брачным и уголовным делам 1993 г., в рамках которой Россия также применяет унифицированные коллизионные нормы.
Унифицированные коллизионные нормы являются выражением коллизионного способа регулирования: они так же, как и коллизионные нормы, создаваемые единолично государствами в своем внутреннем праве, содержат предписания о том, право какого государства следует применить. Различаются они лишь правовой формой своего создания.
Второй способ регулирования отношений, осложненных иностранным элементом, - унификация материальных норм частного права. Как уже отмечалось, одной из причин возникновения коллизии и проблемы выбора права являются различия в содержании частного права разных государств. Коллизионную проблему можно снять, если будут созданы и применены единообразные, одинаковые по своему содержанию правовые нормы. Это достигается созданием унифицированных
(единообразных) материальных норм частного права, что снимает саму коллизионную проблему. Такие нормы непосредственно применяются к отношениям с иностранным элементом, минуя коллизионную стадию, стадию выбора права.
Важно подчеркнуть, что обязательным условием унификации материального частного права как способа регулирования является использование международно- правовых форм. Только юридические обязательства государства, вытекающие из международного договора (редко – из международного – правового обычая) о применении единообразных материальных норм, снимают коллизионную проблему и необходимость обращения к коллизионным нормам. Наряду с унификацией издавна существует более широкий процесс, называемый гармонизацией права, осуществляемой посредством различных приемов и средств, который не преодолевает коллизию права. В процессе взаимодействия государств происходит взаимовлияние национальных правовых систем, в результате чего в частном праве разных государств встречаются одинаковые по содержанию правила; совпадения могут быть значительными. Возрастающее влияние на процесс сближения права оказывают принимаемые международными организациями так называемые модельные законы. Однако материально-правовые нормы, возникающие в процессе гармонизации права, как бы они ни совпадали формально по содержанию, не снимают коллизионный вопрос и необходимость выбора компетентного права.
Означенный качественный характеристики унификации материального права как способа регулирования частноправовых отношений международного характера нашли отражение в разд. VI Гражданского Кодекса Российской Федерации. Если международный договор Российской Федерации содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующим отношениям, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается (п.3 ст.

1186). Подчеркнуты два важных момента, связанных с унификацией материального права. Во-первых, наличие унифицированных материально-правовых норм снимает необходимость обращения к коллизионным нормам. Значит, унифицированные материально-правовые нормы применяются к частноправовым отношениям международного характера непосредственно, миную коллизионную стадию. Во всех остальных случаях регулирования осуществляется посредством коллизионных норм.
Во-вторых, унифицированные материально-правовые нормы применяются в России только такие, которые созданы международным договором с участием Российской
Федерации.
Материально-правовой способ регулирования в отличие от коллизионного, являющегося отсылочным способом, часто в литературе называют прямым способом регулирования. Прямое регулирование означает такое регулирование, при котором не возникают коллизионный вопрос и проблема выбора права. Унифицированные нормы регулируют отношения прямо, минуя коллизионную стадию.
Гармонизация права – метод, направленный на сближение права разных государств, на устранение или уменьшение различий в нем. Но гармонизация по сравнению с унификацией более широкий, неформализованный процесс, осуществляемый различными способами и в различных формах.
Главное отличие гармонизации права от унификации – отсутствие в этом процесс международно-правовых обязательств государств, закрепленных международным договором. Отсутствие договорной формы – не только формальный момент, оно определяет специфику всего процесса гармонизации: порядок создания и применения норм права, его конечный результат.
В зависимости от способов осуществления следует выделить гармонизацию стихийную, целенаправленную, рецепцию, адаптацию. В зависимости от формы осуществления существует гармонизация национальная, международная, односторонняя, двусторонняя, многосторонняя, универсальная.
Одним из способов гармонизации права является рецепция – одностороннее заимствование одним государством у другого отдельных норм права или крупных массивов права. Известны заимствования кодексов гражданского права (например,
Кодекс Наполеона был введен в Бельгии, еще в советский период Монголия заимствовала Гражданский кодекс РСФСР). Подобные случаи следует отнести к стихийной гармонизации, так как при этом не ставилась цель сближения права, а решалась конкретная задача становления своего национального права.
Гармонизация может быть односторонней или взаимной. При односторонней гармонизации право одного государства адаптируется к праву другого государства.
При взаимной гармонизации участники предпринимают на согласованной основе меры к сближению права.
Гармонизация может быть национальной и международной.
Национальная гармонизация осуществляется исключительно с использованием национально-правовых средств; международная – осуществляется с использованием международных средств, в том числе международных договоров.

Метод сравнительного правоведения при исследовании международного частного права занимает особое положение. Сравнительное правоведение в распоряжении международного частного права представляет особый инструментарий. Он позволяет исследовать различные научно-прикладные вопросы.
Сравнительное правоведение как прием изучения применяется достаточно широко в международном частном праве.
Так, например, этот способ эффективен при исследовании взаимодействий внутригосударственной и международной нормативной системы, в процессе унификации материальных юридических норм международного значения, а также при формировании межнациональных нормативных обычаев и общих положений.
Сравнительное правоведение интересует специалистов, занимающихся мировым частным правом. Это в большей степени связанно со спецификой данной отрасли.
Следует отметить, что мировая нормативная система и указанный метод исследования дисциплины существуют сегодня в тесном взаимодействии.
В методологической структуре международного частного права метод сравнения наделен особым значением. Это связано с тем, что системы решения законных коллизий предполагают использование в некоторых ситуациях зарубежных норм. Вместе с этим положениями национальной правовой системы соотносятся с положениями иностранных законодательств. Сравнительный метод вместе с тем поставляет материал для исследования и теоретического обобщения.
Таким образом, метод сравнительного правоведения в международном частном праве используется в исследовании и анализе норм права для последующего взаимодействия государств и приведении норм права в унифицированную либо гармонизированную систему нормативного регулирования с целью нормативного регулирования с целью исключения коллизий права.

Понятие коллизионной нормы.
Если частноправовое отношение связано с правопорядком двух и более государств, возникает коллизионный вопрос – право какого государства должно регулировать данное отношение: закон страны суда или закон того государства, с которым отношение наиболее тесно связанно.
Коллизионная норма – норма общего, абстрактного, отсылочного характера, которая не содержит материальной модели поведения, не устанавливает прав и обязанностей сторон, а на основе заложенного в ней объективного критерия определяет, право какого государство должно регулировать соответствующие отношения.
Как и любая норма права, коллизионно-правовая норма предназначена для выполнения определенных функций. В отечественной доктрине выделены следующие функции коллизионных норм:
- разграничение национальных правопорядков;
- обеспечение применение норм иностранного права на территории конкретного государства;
- координация масштабов пересечения и соприкосновения правопорядков двух или более государств;
- координация масштабов пересечения и соприкосновения правопорядков двух или более государств;
- обеспечение регулирование частноправовых отношений, основанных н общепризнанных принципах международного права.
Основная функция коллизионных норм – разграничение правопорядков различных государств. Главная задача международного частного права заключается в определении компетентного правопорядка, нормы которого должны регламентировать международное частно- правовое отношение.
Функции международного частного права реализуются при помощи
коллизионных норм, которые устанавливают, какой из затронутых
правопорядков является компетентным. Коллизионные нормы разрешают
коллизии (конфликты, столкновения) между различными правовыми
системами, обеспечивают выбор надлежащего
правопорядка и решение
спора по существу, то есть определение необходимой материально-правовой
нормы.
Коллизионные правоотношения – это правовая форма отношений по определению применимого права. Предмет коллизионных правоотношений – определение права, применимого к частно-правовым отношениям, связанным с иностранным правопорядком. Объект коллизионных правоотношений – частно- правовые отношения, связанные с иностранным правопорядком. Сторонами коллизионных правоотношений выступают субъекты, применяющие коллизионные нормы для определения применимого права.
Структура коллизионной нормы отличается от структуры обычной нормы права (в коллизионной норме нет ни гипотезы, ни диспозиции, ни