Файл: Принципы предпринимательского права основные подходы к пониманию принципов права, система, формы закрепления, содержание.docx
ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 01.12.2023
Просмотров: 861
Скачиваний: 5
ВНИМАНИЕ! Если данный файл нарушает Ваши авторские права, то обязательно сообщите нам.
78. Инвестиционная деятельность как вид предпринимательской деятельности. Правовое регулирование инвестиционной деятельности. Виды инвестиций. Инвестиционные проекты.
Предпринимательская деятельность в значительной степени сориентирована на осуществление инвестирования. Без вложения финансовых или иных ресурсов в предприятие дело не будет развиваться и, в конечном итоге, погибнет. Поэтому инвестиционная и предпринимательская активность — это смежные, временами неразрывно переплетающиеся процессы, характеризующие деятельность коммерсанта.
В российской литературе имеет место точка зрения, согласно которой инвестиционная деятельность является разновидностью предпринимательской[1].
Однако, с нашей точки зрения, инвестиционная деятельность не может быть сведена исключительно к предпринимательской. В качестве субъектов инвестиционных правоотношений могут выступать и лица, не являющиеся предпринимателями. Так, например, некоммерческая организация может инвестировать денежные средства в объекты недвижимого имущества, на базе которого будет реализовывать свои уставные задачи, не преследующие цели извлечения прибыли.
Также не во всех случаях может быть оценена в качестве предпринимательской деятельность физических лиц по приобретению акций на фондовом рынке. При этом такая деятельность в любом случае будет оставаться инвестиционной. В противном случае от лиц, приобретающих ценные бумаги на биржевом рынке, требовалось бы исполнение обязанности по государственной регистрации в качестве предпринимателя.
В то же время нельзя не констатировать, что существенная часть предпринимательской деятельности по своему содержанию представляет собой именно инвестиционную. При этом предприниматель может выступать и как реципиент инвестиций, и как инвестор, и как профессионал, обслуживающий интересы инвестора и реципиента.
Справедливости ради необходимо отметить, что в определенных случаях законодатель рассматривает инвестиционную деятельность исключительно как предпринимательскую. Именно такой подход реализован в российском Законе об иностранных инвестициях. Хотя при формулировании понятия «иностранный инвестор» российский законодатель прямо не указывает на то, что соответствующий субъект должен быть предпринимателем, однако анализ дефиниции «инвестор» во взаимосвязи с понятием «иностранная инвестиция» позволяет сделать вывод о том, что иностранный инвестор в контексте этого закона может быть только предпринимателем, поскольку наделение его этим правовым статусом возможно только в том случае, если он осуществляет вложения в объект предпринимательской деятельности на российской территории.
Такой же подход, в рамках которого инвестиционная деятельность рассматривается как деятельность предпринимателя, можно встретить и в китайском праве. Так, например, при допуске акций к торгам (листинге) биржа в соответствии с нормами китайского законодательства обязана провести проверку компаний, претендующих на торговлю ценными бумагами. Такая проверка, помимо прочего, предполагает, что компания должна не менее трех лет получать прибыль от своей деятельности, т. е. деятельность компании должна иметь предпринимательский характер.
Другим примером правовой значимости наделения статусом участника инвестиционных отношений являются положения китайского законодательства, согласно которым в отдельных отраслях промышленности (связь, морские перевозки, добыча нефти и газа) иностранные инвесторы вправе инвестировать только в форме совместных или совместных кооперативных предприятий
79. Инвестиционные товарищества, инвестиционные фонды: понятие, виды, правовое регулирование, порядок образования.
Инвестиционный фонд — это организация, осуществляющая коллективные инвестиции. Чтобы стать участником фонда, нужно купить пай (в ПИФах) или долю акций (в ETF). Деньги инвесторов управляющие фонда объединяют в единый портфель и инвестируют в разные активы.
Фонды, инвестирующие в акции и облигации, обеспечивают хорошую диверсификацию, ведь средства вкладываются в ценные бумаги десятков и даже сотен компаний. Так, если инвестор приобретает пай фонда, инвестирующего в индекс Мосбиржи, он одновременно получает акции 43 компаний РФ. А если покупает пай фонда, инвестирующего в индекс S&P 500, — акции 502 крупнейших компаний американского рынка. Поэтому инвестиции в фонды считаются менее рискованными по сравнению с покупкой акций и облигаций.
Фонды — самый простой способ стать владельцем большого числа активов одновременно. Обладать большим капиталом для старта инвестиций в биржевые фонды не требуется. Иначе на покупку всех бумаг понадобились бы огромные деньги. Большинство российских инвесторов не имеют таких финансовых возможностей.
Существует несколько организационно-правовых форм, которые используются при создании инвестиционных (венчурных) фондов в России.
Наиболее распространенными формами являются три — фонды в форме некоммерческих организаций (некоммерческих юридических лиц), фонды в форме инвестиционных товариществ и ЗПИФ (закрытые паевые инвестиционные фонды).
Так, в форме фонда как некоммерческой организации (некоммерческого юридического лица) действует Фонд развития интернет-инициатив (ФРИИ), учреждённый Агентством стратегических инициатив (АСИ). Минусами такой формы является то, что прибыль фонда не подлежит распределению между учредителями, а управление им довольно сильно зарегулировано законодательством. Данная модель не очень распространена, поэтому я более не уделю ей внимания в данной статье.
Гораздо более интересной формой структурирования инвестиционного (венчурного) фонда является ЗПИФ. Это довольно распространенная в России модель. К примеру, на сайте фонда фондов РВК (Российской венчурной компании) приведён некоторый перечень фондов, действующих в форме ЗПИФ.
Самой популярной же формой структурирования инвестиционного (венчурного) фонда сейчас является инвестиционное товарищество. На территории России на данный момент большинство фондов действует именно в этой форме, хотя ещё совсем недавно она была известна лишь в узких кругах (с перечнем некоторых фондов, действующих в данной форме можно ознакомиться, к примеру, также на сайте РВК). В какой-то степени надо отдать должное РВК за популяризацию данного инструмента. Создание и деятельность инвестиционного товарищества регулируется Федеральным законом «Об инвестиционном товариществе» от 28.11.2011 No 335-ФЗ (далее - закон о ДИТ).
Именно об инвестиционном товариществе как возможной форме, в которой может действовать инвестиционный (венчурный) фонд, я и хочу рассказать в данной статье.
Итак, инвестиционное товарищество (ИТ) обладает следующими характерными признаками:
ИТ действует по классической схеме — general partner (управляющий партнёр, GP), как правило, привлекает капитал сторонних инвесторов (limited partners, LP) и управляет фондом (капиталом и портфелем);
ИТ имеет гибкую систему управления, благо законодательством многие вопросы отданы на регулирование самими партнёрами посредством заключаемого ими договора инвестиционного товарищества (ДИТ);
ИТ имеет возможность быстрого введения в фонд новых инвесторов (limited partners), а также выведения прежних инвесторов (LP) с выплатой (выделением) им их доли (при условии, если это предусмотрено договором инвестиционного товарищества);
ИТ имеет гибкую систему выплаты инвесторам дивидендов, которая также устанавливается договором инвестиционного товарищества;
вкладом управляющего партнёра (GP) помимо денег может быть и иное имущество, имущественные права и иные права, имеющие денежную оценку, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация;
вкладом LP могут быть только деньги, если иное прямо не предусмотрено договором инвестиционного товарищества.
Порядок создания инвестиционного (венчурного) фонда в форме инвестиционного товарищества
Создание инвестиционного товарищества происходит в следующем порядке.
Создаётся юридическое лицо, выступающее инициатором и, как правило, управляющим товарищем (GP) в будущем инвестиционном товариществе (фонде). Указанное юридическое лицо формирует собственный капитал в виде денег или иного имущества, имущественных прав (иных прав, имеющих денежную оценку), профессиональных и иных знании, навыков и умений, деловои репутаций. Формируя свой собственный капитал, GP, по сути, готовит для будущих LP коммерческое предложение (оферту).
После формирования собственного капитала инициатор инвестиционного товарищества (как правило, будущий GP) осуществляет поиск LP, которые вместе с ним войдут в инвестиционное товарищество и внесут соответствующий вклад в общее имущество товарищей. Участниками инвестиционного товарищества могут быть коммерческие организации, а также некоммерческие организации (постольку, поскольку осуществление инвестиционнои деятельности служит достижению целеи, ради которых они созданы, и соответствует этим целям). Физические лица не могут являться сторонами договора инвестиционного товарищества. Количество товарищей может быть не менее 2 и не более 50.
Стоит отдельно отметить, что реклама инвестиционного товарищества запрещена, а также не допускается привлекать новых лиц к совместной инвестиционной деятельности посредством публичной оферты. При этом не является рекламой размещение информации о фонде на сайте инвестиционного товарищества в сети «Интернет», а также на других сайтах в сети «Интернет».
При достижении договоренности о формировании минимально необходимого капитала для запуска деятельности инвестиционного товарищества будущие товарищи (далее также «партнёры») заключают договор инвестиционного товарищества (ДИТ), неотъемлемой частью которого является политика ведения общих дел (инвестиционная декларация). ДИТ в обязательном порядке заверяется нотариально. После заключения ДИТ в инвестиционное товарищество могут войти новые товарищи путём заключения и нотариального удостоверения соглашения о присоединении к ДИТ.
При этом никакого отдельного (специального) юридического лица, являющегося инвестиционным (венчурным) фондом не создаётся. Фондом является совокупность активов, учитываемых уполномоченным управляющим товарищем, и совокупность юридических лиц, являющихся товарищами (партнёрами). При этом представительскую функцию фонда выполняет управляющий товарищ (управляющие товарищи) в виде того или иного юридического лица (юридических лиц). Подчеркнем, юридическое лицо, являющееся управляющим товарищем, как таковым фондом не является. Такое юридическое лицо лишь представляет фонд как совокупность активов и товарищей (партнёров).
ДИТ должен быть заключен с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия. Срок действия ДИТ, в том числе заключенного с указанием цели в качестве отменительного условия, не может превышать пятнадцать лет. В случае, если срок действия договора инвестиционного товарищества не указан, такой договор действует в течение пятнадцати лет.
Формирование и управление имуществом инвестиционного товарищества
Общее имущество товарищей (партнёров) обособляется от имущества управляющего товарища (GP) и других товарищей (LP) и учитывается уполномоченным управляющим товарищем (в качестве него выступает либо единственный GP, либо кто-то из лиц, являющихся GP) на отдельном балансе (по общему имуществу ведется самостоятельныи учет).
Общее имущество находится в общей долевой собственности товарищей. Размер доли каждого из товарищей в общем имуществе (капитале инвестиционного товарищества) определяется пропорционально стоимости внесённого им вклада. В случае внесения товарищами вклада в общее имущество не в виде денег, денежная оценка такого вклада осуществляется либо в соответствии с положениями ДИТ, либо оценщиком.
При передаче имущества передающий имущество товарищ и принимающий имущество управляющий товарищ (GP) оформляют акт приема-передачи имущества. Передаваемые в состав общего имущества товарищей денежные средства зачисляются на отдельныи банковский счет или банковские счета. При этом в распоряжении банку о перечислении денежных средств должно быть указано, что денежные средства передаются в состав общего имущества товарищей по ДИТ с индивидуальным обозначением данного договора. Детали оформления и учёта иных видов имущества, переданных в виде вкладов товарищей, определяются ст. 10 закона о ДИТ.
Предпринимательская деятельность в значительной степени сориентирована на осуществление инвестирования. Без вложения финансовых или иных ресурсов в предприятие дело не будет развиваться и, в конечном итоге, погибнет. Поэтому инвестиционная и предпринимательская активность — это смежные, временами неразрывно переплетающиеся процессы, характеризующие деятельность коммерсанта.
В российской литературе имеет место точка зрения, согласно которой инвестиционная деятельность является разновидностью предпринимательской[1].
Однако, с нашей точки зрения, инвестиционная деятельность не может быть сведена исключительно к предпринимательской. В качестве субъектов инвестиционных правоотношений могут выступать и лица, не являющиеся предпринимателями. Так, например, некоммерческая организация может инвестировать денежные средства в объекты недвижимого имущества, на базе которого будет реализовывать свои уставные задачи, не преследующие цели извлечения прибыли.
Также не во всех случаях может быть оценена в качестве предпринимательской деятельность физических лиц по приобретению акций на фондовом рынке. При этом такая деятельность в любом случае будет оставаться инвестиционной. В противном случае от лиц, приобретающих ценные бумаги на биржевом рынке, требовалось бы исполнение обязанности по государственной регистрации в качестве предпринимателя.
В то же время нельзя не констатировать, что существенная часть предпринимательской деятельности по своему содержанию представляет собой именно инвестиционную. При этом предприниматель может выступать и как реципиент инвестиций, и как инвестор, и как профессионал, обслуживающий интересы инвестора и реципиента.
Справедливости ради необходимо отметить, что в определенных случаях законодатель рассматривает инвестиционную деятельность исключительно как предпринимательскую. Именно такой подход реализован в российском Законе об иностранных инвестициях. Хотя при формулировании понятия «иностранный инвестор» российский законодатель прямо не указывает на то, что соответствующий субъект должен быть предпринимателем, однако анализ дефиниции «инвестор» во взаимосвязи с понятием «иностранная инвестиция» позволяет сделать вывод о том, что иностранный инвестор в контексте этого закона может быть только предпринимателем, поскольку наделение его этим правовым статусом возможно только в том случае, если он осуществляет вложения в объект предпринимательской деятельности на российской территории.
Такой же подход, в рамках которого инвестиционная деятельность рассматривается как деятельность предпринимателя, можно встретить и в китайском праве. Так, например, при допуске акций к торгам (листинге) биржа в соответствии с нормами китайского законодательства обязана провести проверку компаний, претендующих на торговлю ценными бумагами. Такая проверка, помимо прочего, предполагает, что компания должна не менее трех лет получать прибыль от своей деятельности, т. е. деятельность компании должна иметь предпринимательский характер.
Другим примером правовой значимости наделения статусом участника инвестиционных отношений являются положения китайского законодательства, согласно которым в отдельных отраслях промышленности (связь, морские перевозки, добыча нефти и газа) иностранные инвесторы вправе инвестировать только в форме совместных или совместных кооперативных предприятий
79. Инвестиционные товарищества, инвестиционные фонды: понятие, виды, правовое регулирование, порядок образования.
Инвестиционный фонд — это организация, осуществляющая коллективные инвестиции. Чтобы стать участником фонда, нужно купить пай (в ПИФах) или долю акций (в ETF). Деньги инвесторов управляющие фонда объединяют в единый портфель и инвестируют в разные активы.
Фонды, инвестирующие в акции и облигации, обеспечивают хорошую диверсификацию, ведь средства вкладываются в ценные бумаги десятков и даже сотен компаний. Так, если инвестор приобретает пай фонда, инвестирующего в индекс Мосбиржи, он одновременно получает акции 43 компаний РФ. А если покупает пай фонда, инвестирующего в индекс S&P 500, — акции 502 крупнейших компаний американского рынка. Поэтому инвестиции в фонды считаются менее рискованными по сравнению с покупкой акций и облигаций.
Фонды — самый простой способ стать владельцем большого числа активов одновременно. Обладать большим капиталом для старта инвестиций в биржевые фонды не требуется. Иначе на покупку всех бумаг понадобились бы огромные деньги. Большинство российских инвесторов не имеют таких финансовых возможностей.
Существует несколько организационно-правовых форм, которые используются при создании инвестиционных (венчурных) фондов в России.
Наиболее распространенными формами являются три — фонды в форме некоммерческих организаций (некоммерческих юридических лиц), фонды в форме инвестиционных товариществ и ЗПИФ (закрытые паевые инвестиционные фонды).
Так, в форме фонда как некоммерческой организации (некоммерческого юридического лица) действует Фонд развития интернет-инициатив (ФРИИ), учреждённый Агентством стратегических инициатив (АСИ). Минусами такой формы является то, что прибыль фонда не подлежит распределению между учредителями, а управление им довольно сильно зарегулировано законодательством. Данная модель не очень распространена, поэтому я более не уделю ей внимания в данной статье.
Гораздо более интересной формой структурирования инвестиционного (венчурного) фонда является ЗПИФ. Это довольно распространенная в России модель. К примеру, на сайте фонда фондов РВК (Российской венчурной компании) приведён некоторый перечень фондов, действующих в форме ЗПИФ.
Самой популярной же формой структурирования инвестиционного (венчурного) фонда сейчас является инвестиционное товарищество. На территории России на данный момент большинство фондов действует именно в этой форме, хотя ещё совсем недавно она была известна лишь в узких кругах (с перечнем некоторых фондов, действующих в данной форме можно ознакомиться, к примеру, также на сайте РВК). В какой-то степени надо отдать должное РВК за популяризацию данного инструмента. Создание и деятельность инвестиционного товарищества регулируется Федеральным законом «Об инвестиционном товариществе» от 28.11.2011 No 335-ФЗ (далее - закон о ДИТ).
Именно об инвестиционном товариществе как возможной форме, в которой может действовать инвестиционный (венчурный) фонд, я и хочу рассказать в данной статье.
Итак, инвестиционное товарищество (ИТ) обладает следующими характерными признаками:
ИТ действует по классической схеме — general partner (управляющий партнёр, GP), как правило, привлекает капитал сторонних инвесторов (limited partners, LP) и управляет фондом (капиталом и портфелем);
ИТ имеет гибкую систему управления, благо законодательством многие вопросы отданы на регулирование самими партнёрами посредством заключаемого ими договора инвестиционного товарищества (ДИТ);
ИТ имеет возможность быстрого введения в фонд новых инвесторов (limited partners), а также выведения прежних инвесторов (LP) с выплатой (выделением) им их доли (при условии, если это предусмотрено договором инвестиционного товарищества);
ИТ имеет гибкую систему выплаты инвесторам дивидендов, которая также устанавливается договором инвестиционного товарищества;
вкладом управляющего партнёра (GP) помимо денег может быть и иное имущество, имущественные права и иные права, имеющие денежную оценку, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация;
вкладом LP могут быть только деньги, если иное прямо не предусмотрено договором инвестиционного товарищества.
Порядок создания инвестиционного (венчурного) фонда в форме инвестиционного товарищества
Создание инвестиционного товарищества происходит в следующем порядке.
Создаётся юридическое лицо, выступающее инициатором и, как правило, управляющим товарищем (GP) в будущем инвестиционном товариществе (фонде). Указанное юридическое лицо формирует собственный капитал в виде денег или иного имущества, имущественных прав (иных прав, имеющих денежную оценку), профессиональных и иных знании, навыков и умений, деловои репутаций. Формируя свой собственный капитал, GP, по сути, готовит для будущих LP коммерческое предложение (оферту).
После формирования собственного капитала инициатор инвестиционного товарищества (как правило, будущий GP) осуществляет поиск LP, которые вместе с ним войдут в инвестиционное товарищество и внесут соответствующий вклад в общее имущество товарищей. Участниками инвестиционного товарищества могут быть коммерческие организации, а также некоммерческие организации (постольку, поскольку осуществление инвестиционнои деятельности служит достижению целеи, ради которых они созданы, и соответствует этим целям). Физические лица не могут являться сторонами договора инвестиционного товарищества. Количество товарищей может быть не менее 2 и не более 50.
Стоит отдельно отметить, что реклама инвестиционного товарищества запрещена, а также не допускается привлекать новых лиц к совместной инвестиционной деятельности посредством публичной оферты. При этом не является рекламой размещение информации о фонде на сайте инвестиционного товарищества в сети «Интернет», а также на других сайтах в сети «Интернет».
При достижении договоренности о формировании минимально необходимого капитала для запуска деятельности инвестиционного товарищества будущие товарищи (далее также «партнёры») заключают договор инвестиционного товарищества (ДИТ), неотъемлемой частью которого является политика ведения общих дел (инвестиционная декларация). ДИТ в обязательном порядке заверяется нотариально. После заключения ДИТ в инвестиционное товарищество могут войти новые товарищи путём заключения и нотариального удостоверения соглашения о присоединении к ДИТ.
При этом никакого отдельного (специального) юридического лица, являющегося инвестиционным (венчурным) фондом не создаётся. Фондом является совокупность активов, учитываемых уполномоченным управляющим товарищем, и совокупность юридических лиц, являющихся товарищами (партнёрами). При этом представительскую функцию фонда выполняет управляющий товарищ (управляющие товарищи) в виде того или иного юридического лица (юридических лиц). Подчеркнем, юридическое лицо, являющееся управляющим товарищем, как таковым фондом не является. Такое юридическое лицо лишь представляет фонд как совокупность активов и товарищей (партнёров).
ДИТ должен быть заключен с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия. Срок действия ДИТ, в том числе заключенного с указанием цели в качестве отменительного условия, не может превышать пятнадцать лет. В случае, если срок действия договора инвестиционного товарищества не указан, такой договор действует в течение пятнадцати лет.
Формирование и управление имуществом инвестиционного товарищества
Общее имущество товарищей (партнёров) обособляется от имущества управляющего товарища (GP) и других товарищей (LP) и учитывается уполномоченным управляющим товарищем (в качестве него выступает либо единственный GP, либо кто-то из лиц, являющихся GP) на отдельном балансе (по общему имуществу ведется самостоятельныи учет).
Общее имущество находится в общей долевой собственности товарищей. Размер доли каждого из товарищей в общем имуществе (капитале инвестиционного товарищества) определяется пропорционально стоимости внесённого им вклада. В случае внесения товарищами вклада в общее имущество не в виде денег, денежная оценка такого вклада осуществляется либо в соответствии с положениями ДИТ, либо оценщиком.
При передаче имущества передающий имущество товарищ и принимающий имущество управляющий товарищ (GP) оформляют акт приема-передачи имущества. Передаваемые в состав общего имущества товарищей денежные средства зачисляются на отдельныи банковский счет или банковские счета. При этом в распоряжении банку о перечислении денежных средств должно быть указано, что денежные средства передаются в состав общего имущества товарищей по ДИТ с индивидуальным обозначением данного договора. Детали оформления и учёта иных видов имущества, переданных в виде вкладов товарищей, определяются ст. 10 закона о ДИТ.