Файл: Договоры в коммерческой деятельности ..pdf

Таким образом, существенными следует признавать такие условия договора, как:

- прямо установленные законом;

- определенные как существенные сторонами договора.

В том случае, если законом прямо определен перечень существенных условий, которые должны быть отражены в тексте договора, вопросов относительно того, какое условие следует считать существенным, не возникает.

В то же время, относительно целого ряда договоров по сей день среди отечественных исследователей ведутся дискуссии, какие условия поименованного договора считать существенными. В качестве примера можно привести договор купли-продажи недвижимости.

К существенным условиям договора купли-продажи недвижимости, то есть такие условия, без указания которых договор считается незаключенным, что вытекает из нормы п. 1 ст. 432 ГК РФ, традиционно относят условие о предмете договора и его цене. В отношении цены договора как его существенного условия, правда, по сей день в юридической литературе ведутся дискуссии, стоит ли считать условие о цене договора его существенным условием.

Причиной возникновения дискуссии, стоит ли считать условие о цене существенным условием договора, стала норма, содержащаяся в п. 3 ст. 424 ГК РФ, согласно которой в случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

Следовательно, закон допускает, что даже в возмездном договоре вполне возможно не указывать цену договора, а воспользоваться тем механизмом, который предлагается в п. 3 ст. 424 ГК РФ. Однако эти дискуссии в настоящее время не имеют под собой нормативной основы, поскольку, как отмечает О.Ю. Варшавская, п. 1 ст. 555 ГК РФ прямо предусматривает, что при отсутствии указания цены в договоре купли-продажи недвижимости договор считается незаключенным^[15].

Цена, как условие договора, представляет собой очень тонкий инструмент регулирования договорных отношений. Она всегда выступает компромиссом между возможным и должным. С одной стороны, цена определяется через реализацию принципа свободы договора при вступлении в правоотношение равных партнеров. С другой стороны, если одной из сторон выступает сильная сторона, доминирующая на рынке в силу определенных обстоятельств, закон устанавливает определенные ограничения реализации принципа свободы договора путем закрепления императивных правил в интересах слабой стороны в обязательстве. Такой подход позволяет выстраивать компромисс между публичными и частными интересами, обеспечивать взаимные интересы участников гражданского оборота и его устойчивость. Границы этого компромисса постоянно меняются в зависимости от многих факторов, в том числе потребностей гражданского оборота, с целью обеспечения прав и законных интересов граждан и юридических лиц, обеспечения национальной безопасности, уровня правового сознания и правовой культуры в обществе и целого ряда иных факторов.

Помимо требования закона к обязательному указанию предмета договора купли-продажи недвижимости, закон содержит дополнительное требование к определению предмета в договоре продажи недвижимости, зафиксированное в ст. 554 ГК РФ – это требование указания данных, которые могли бы позволит определенно установить недвижимое имущество. При несоблюдении этого условия договор считается незаключенным^[16].

М.Н. Семякин рассматривает существенные условия договора в контексте ст. 432 ГК РФ и разграничивает существенные условия договора на три группы:

- во-первых, условия о предмете договора;

- во-вторых, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;

- в-третьих, условия, признанные существенными по заявлению одной из сторон договора и принятые в качестве таковых второй стороной и прочими участниками договора^[17].

Особенностью приведенного мнения относительно системы существенных условий договора является выделение соглашения о предмете договора в отдельную группу его существенных условий.

Таким образом, в том случае, когда законом существенные условия поименованного договора не определены, таковым условием следует считать только соглашение по предмету договора, прочие условия договора могут стать существенными, если сторонами договора достигнуто соглашение об этом.

Обычными условиями договора принято считать те его условия, которые указаны в гражданском законодательстве, но, при этом, стороны в заключаемом договоре могут их и не отразить, но договор и в этом случае будет признан действительным, поскольку при возникновении правового конфликта относительно исполнения договора стороны могут ссылаться не только на его содержание, но и на соответствующие положения ГК РФ с учетом действия ст. 422 ГК РФ.

К обычным условиям договора принято относить указание прав и обязанностей сторон, не входящих в состав предмета договора, указание порядка расчетов и исполнения обязательств, указание срока действия договора и другие условия, которые обязаны соблюдать стороны в целях надлежащего исполнения взятых на себя обязательств.

Таким образом, под гражданско-правовым договором следует понимать либо соглашение сторон о возникновении, изменении или прекращении прав и обязанностей обязательственного характера (договор как сделка), либо как форму обязательственного отношения, либо как документ, устанавливающий основные права и обязанности сторон гражданско-правового соглашения.

Содержание договора следует рассматривать как совокупность его условий, подразделяющихся на существенные и обычные, при этом при отсутствии существенных условий, установленных законом, договор признается незаключенным, следовательно, не порождающим юридически значимых последствий для его сторон.

1.2. Правовое регулирование заключения договоров в коммерческой деятельности

Заключение договора, если только это не малоценный договор, имеющий бытовой характер, как, например, договор розничной купли-продажи товаров повседневного спроса или договор перевозки пассажира общественным транспортом, которые являются действительными даже при отсутствии бланка договора или при использовании суррогатной письменной формы договора, проходит в несколько стадий. Вопрос определения числа стадий, их последовательности остается дискуссионным и в настоящее время.

С.Ю. Казаченок считает, что первой стадией заключения договора может быть процедура преддоговорных взаимоотношений. Указанный автор придерживается традиционного для отечественной науки подхода к определению числа стадий заключения договора, считая основными стадиями заключения договора оферту и акцепт, обосновывая при этом необходимость указания и факультативной стадии, стадии преддоговорных контактов сторон (переговоров)^[18].

Указанный выше автор считает, что стадия преддоговорных контактов характерная для всех договоров, заключаемых в сфере предпринимательских отношений, а ее роль проявляется в разъяснении вопроса, действуют ли стороны добросовестно, хоть и действует на этой стадии презумпция добросовестности сторон, как на это указывает Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24 марта 2016 г. № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств», действующее в настоящее время в редакции от 07.02.2017 г.^[19]

Действительно, в некоторых случаях закон требует от сторон еще не заключенного договора на стадии подготовки к его заключению совершить юридически значимые действия. Например, ст. 561 ГК РФ предусматривает необходимость полной инвентаризации предприятия, составление бухгалтерского баланса, получение заключения независимого аудитора, составление перечня прав требований сторонних кредиторов.

В.В. Груздев считает, что существенные условия договора также должны быть согласованы именно на стадии, предшествующей основным стадиям заключения договора^[20].

М.А. Мильков, исследуя особенности заключения договоров в пользу третьих лиц, также отмечает необходимость преддоговорной стадии заключения договора, на которой стороны договора не только должны обсудить существенные его условия, но и получить согласие третьего лица, в пользу которого заключается договор, поскольку иначе само обязательственное соглашение утрачивает смысл^[21].

И. Трубникова, рассматривая особенности заключения договоров в жилищно-правовой сфере, также считает, что в необходимых случаях или в случаях, прямо предусмотренных законом, стадиям оферты и акцепта должна предшествовать стадия переговоров сторон будущего договора, целью которой является четкое формулирования намерений сторон.

Следует отметить, что в настоящее время соблюдение преддоговорной стадии сторонами договоров, действующих в предпринимательской сфере, фактически становится обязательным, поскольку все участники таких договоров являются участниками не только гражданских, но и налоговых правоотношений, а налоговое законодательство в качестве условия действительности сделок применительно к налоговым правоотношениям требует доскональной проверки будущего контрагента, особенно в тех случаях, когда в результате совершения сделки возникают налоговые правоотношения, предметом которых является возмещение налога на добавленную стоимость. При возникновении правового конфликта, в рамках которого налоговый орган не признает действительности возникших отношений, следствием становится отказ в возмещении НДС и выставление требования об уплате налога. Виновность налогоплательщика объясняется его недобросовестностью на стадии подготовки к заключению договора.

Таким образом, стадия преддоговорных контактов сторон постепенно становится не факультативной, а обязательной при заключении договоров предпринимательского характера, однако, данную стадию пока следует считать факультативной, поскольку в целом ряде случаев заключения гражданско-правовых договоров необходимости в ней нет, а основными стадиями заключения договора остаются оферта и акцепт.

1.3. Достоинства и недостатки различных видов договоров в коммерческой деятельности

Основные требования ГК РФ к заключению договора в обязательном порядке содержатся в ст. 445 ГК РФ. В обязательном порядке заключаются публичные договоры, то есть договоры, заключаемые в сфере предпринимательской деятельности и предусматривающие наличие публичной оферты (ст. 426 ГК РФ), договоры, заключаемые на основании предварительных договоров (ст. 429 ГК РФ), договоры, заключаемые организатором торгов с лицом, выигравшем торг (ст. 448 ГК РФ), договоры, заключаемые в порядке программы реновации в г. Москва (ст. 7.3 Закона РФ от 15.04.1993 г. № 4802-1 «О статусе столицы Российской Федерации»^[22]).

Наиболее типичным являются ситуации, когда обязательность заключения договора характерна для одной из его сторон, но могут быть и ситуации, когда обязательность заключения договора фиксируется и для обеих сторон. Наиболее ярким примером такой ситуации является заключение договора на основе ранее заключенного предварительного договора.

Направление оферты при заключении обычного договора может быть проигнорировано акцептантом, в этом случае никаких санкций за отсутствие акцепта для акцептанта гражданским законодательством не предусмотрено. В то же время, для заключения договора в обязательном порядке характерно понимание оферты как проекта договора, что предполагает право акцептанта направить оференту протокол разногласий, при этом юридически значимые действия стороны должны совершить в обозначенных законом срок, то есть в сроки по тридцать дней со дня получения соответственно оферты и протокола разногласий.

Регулирование отношений, связанных с обязательным заключением договора, отличаются и тем, что при недостижении согласия по существенным условиям договора сторона, заинтересованная в заключении договора, вправе обратиться в суд с иском о понуждении второй стороны договора. В этом случае договор будет заключен на тех условиях, которые определит суд.

Тридцатидневные сроки для ответа на оферту или на протокол разногласий, а также на подачу заявления в суд, установленные нормами ст. 445 ГК РФ, могут быть изменены, но только в тех случаях, которые прямо указаны законом.

Особенностью заключения договора в обязательном порядке является также и возможность привлечения стороны, необоснованно уклоняющейся от заключения договора, к имущественной ответственности. С.А. Бурмистрова связывает основание привлечения к гражданско-правовой ответственности за необоснованное уклонение от заключения договора в обязательном порядке с защитой нарушенного законного интереса, поскольку в данном случае потерпевшая сторона, то есть сторона, заинтересованная в заключении договора, обращаясь в суд, просит его не восстановить нарушенное право, а обязать уклонившуюся сторону заключить договор на условиях, которые будут определены судом, а также возместить убытки, причиненные этим отказом^[23].