Файл: Возникновение права(Возникновение права и его развитие).pdf

4. Превращение человека в относительно независимого человека. Невозможно искать право там, где нет разделения коллектива (клана, племени) на отдельные субъекты, где индивид не выделяется как личность, осознающая возможности (свободы), которые формируются в процессе. развития общества.^[8]

Таким образом возникновение права было тесно связано с:

– качественным усложнением производства, политической и духовной жизни общества;

– обособлением личности как участника общественных отношений со своими притязаниями на автономность существования (социальную свободу);

– формированием государства, которому потребовался новый нормативный социальный регулятор, способный выполнить задачи:

а) обеспечить функционирование общества как целого организма более высокого порядка, чем первобытное общество, поддерживать порядок и стабильность в нем;

б) закрепить и обеспечить индивидуальную свободу автономной личности.

Выполнять такие задачи было не под силу нормативному регулятору первобытнообщинного строя – нормам – обычаям. Эту роль взяла на себя возникающее юридическое право, определяющей чертой которого было государственное принуждение.^[9]

2 ТЕОРИИ ПРОИСХОЖДЕНИЯ ПРАВА

2.1 Основные теории возникновения права

Мир существовал всегда, и существует множество различных теорий, объясняющих процесс возникновения и развития права. Это вполне понятно, поскольку на протяжении всей истории развития человечества представители каждой из этих теорий ведут постоянные дебаты, отражая свои взгляды и суждения об этом процессе. Каждая теория, воплощенная в трудах известных идеологов и философов, по–своему интересна и информативна.

1. Теологическая или божественная теория

Теологическая теория основана на божественном происхождении закона как вечного, выражающего волю Бога и высший разум, явления. Но она не отрицает существование естественных и человеческих (гуманистических) принципов в праве. Многие религиозные мыслители утверждали, что закон – это дарованное Богом искусство добра и справедливости. Теологическая теория была одной из первых, кто связал закон с добром и справедливостью. Это ее несомненное преимущество.^[10]

В теологической теории, особенно со времен Фомы Аквинского (ХП–ХШ вв.) утверждается о существовании высшего божественного закона и естественного права, которые и составляют основу действующего права. Фома Аквинский говорил, что процесс возникновения и развития государства и права аналогичен процессу сотворения богом мира.

Теологическая теория опиралась в своем объяснении происхождения права на религиозные книги, прежде всего Библию, где утверждалось, что основные законы (заповеди Моисея) были даны человечеству Богом. Но обратимся к первоисточнику: «Моисей взошел к Господу, и Господь показал ему дерево, и он бросил его в воду, и вода стала сладкой. Там Бог дал народу устав и закон, и там испытывал его». И там же: «Закон дал нам Моисей, наследие обществу Иакова». И хотя эти законы были порождением своего времени, они обобщали и консолидировали опыт социальной и экономической жизни ранних классовых обществ, некоторые аспекты рабства богословская теория придает им универсальное, универсальное значение, освещая авторитет божественного разума.^[11]

Теологическая теория довольно многоаспектна, что, несомненно, объясняется особыми историческими и материальными условиями существования различных государств, как Древнего Востока, так и Древнего Запада (Греция, Рим).

У древних народов политико–правовая мысль восходит к мифологическим истокам и развивает представление о том, что земные порядки есть часть общемировых, космических, имеющих божественное происхождение. В ходе такого понимания в мифах освещаются темы земной жизни людей, социальной и государственной системы, их взаимоотношений между собой, прав и обязанностей.

Так, по древнекитайскому мифу о происхождении и характере земной власти именно персона верховного правителя Поднебесной (то есть императора Китая) является единственной точкой связи с высшими, небесными сферами. Вся власть сосредоточена в лице правителя в форме его личной потенции и внутренней силы, тогда как остальные чиновники и государственный аппарат в целом являются только проводниками высшей власти.^[12]

В Египте, Вавилоне, Индии существовала другая версия. Боги, являясь источниками власти правителя, сами вместе с тем продолжают оставаться вершителями земных и прочих дел. Согласно мифам египтян, а затем греков, боги также действуют как первичные непосредственные правители и законодатели в обществах и государствах, которые они создали.

Некоторая оригинальность присуща религиозно–мифологическим представлениям древних евреев. По их версии, единый, истинный бог находится в особом договорном отношении со всем еврейским народом, является его главой и царем (верховным законодателем, правителем и судьей), законы еврейского народа получены прямо от бога (законодательство Моисея). В нормальных условиях власть управляется людьми от имени Бога от его имени, но в исключительных случаях она действует напрямую (через откровения, чудеса и т.д.). ^[13]

Законы, правосудие, справедливость по–египетски олицетворяет богиня Маат (Ма–ат). Судьи носили се изображение и считалась ее жрецами. Божественный характер земной власти фараонов, жрецов и чиновников, а также официально одобренных правил повеления, в том числе и основных источников тогдашнего права (обычаев, законов, судебных решений) означал, что все они соответствуют или должны соответствовать маат – естественно–божественному порядку справедливости, что находит свое выражение в Ригведе (священных гимнах индоариев), дао (в древнекитайской мифологии), дике (у древних греков).

Все дело в истине – справедливости, которая в последующих естественнонаучных концепциях правопонимания стала обозначаться как естественное (или естественно божественное) право.

1. Патриархальная теория

Патриархальная теория происхождения права берет свое начало еще в Древней Греции. Родоначальником ее считается Аристотель. Среди заметных сторонников данной теории выделяется англичанин Филмер (XVII в.) и русский исследователь государствовед Михайловский (XIX в.).^[14]

Патриархальная теория исходит из того, что государство происходит из семьи, растущей из поколения в поколение. Глава этой семьи становится главой государства – монархом. Таким образом, государственная власть является продолжением власти отца, а монарх является отцом всех его подданных. Из патриархальной теории логично сделать вывод, что все люди должны подчиняться государственной власти.

Патриаршая теория, проповедниками которой был выдающийся историк М.Н. Покровский и один из идеологов народнического движения М.Н. Михайловский, был широко распространен в досоветской России.

Эта теория и вся структура российской государственно–правовой реальности оставили глубокий след в сознании значительной части русских народов, которые традиционно все свои надежды и стремления, успехи и неудачи связаны с первым лицом государства, с царем, вождем, президентом и т. д. Негативность этой теории очевидна, так как она играет немалую роль в создании авторитарных режимов и оправдывает социальную и гражданскую пассивность населения. [15, с.25–26]

1. Договорная теория

Договорная теория получила распространение в наиболее логически завершенном виде в XVII—XVIII вв. в трудах Г. Гроция, Ж.Ж. Руссо, А.Н. Радищева и др.

Эта теория объясняет происхождение государства и права общественным договором – результатом разумной воли людей, на основе которой имело место добровольное объединение людей для лучшего обеспечения свободы и взаимных интересов. Отдельные положения этой теории развивались в V – IV веках до н. э. Софистами в Древней Греции.

По словам представителей этой доктрины, государство и закон являются продуктом сознательного творчества в результате договора, заключенного людьми, которые ранее находились в «естественном», примитивном состоянии.

Государство — это рациональное объединение людей на основе соглашения между ними, в силу которого они передают часть своей свободы, своей власти государству. Изолированные же до происхождения государства индивиды превращаются в единый народ. В результате правители и общество несут комплекс взаимных прав и обязанностей, и соответственно – ответственность за несоблюдение последних.^[15]

Так, государство имеет право принимать законы, собирать налоги, наказывать преступников и т.п., но обязано защищать свою территорию, права граждан, их собственность и т.д.

Граждане обязаны соблюдать законы, платить налоги и т.д., в свою очередь, они имеют право защищать свободу и собственность, а в случае злоупотребления властью со стороны правителей расторгать с ними договор даже путем свержения.

С одной стороны, теория договоров была важным шагом вперед в познании государства и права, потому что она порвала с религиозными идеями о происхождении государственности и политической власти.

Эта концепция имеет глубокое демократическое содержание, оправдывая естественное право народа свергнуть власть нерентабельного правителя вплоть до восстания.

С другой стороны, слабым звеном этой теории является схематичная, идеализированная и абстрактная идея первобытного общества, которое, как утверждается, на определенной стадии своего развития осознает необходимость соглашения между людьми и правителями.

Очевидна недооценка в происхождении государственности объективных (прежде всего социально–экономических, военно–политических и пр.) факторов и преувеличение в этом процессе факторов субъективных.

1. Психологическая теория

Психологическая теория государства и права возникла в середине XIX века. Её наиболее существенные идеи были сформулированы в ХХ в. в трудах Л.И.Петражицкого, Росса, М.А.Рейснера и др.

Психологическая теория происхождения государства и права обращает внимание на роль и значение биологических и психологических факторов в становлении государства и права.^[16]

Его сторонники определяют общество и государство как сумму психических взаимодействий людей и их различных ассоциаций. Задача этой теории состоит в том, чтобы установить психологическую потребность человека жить в организованном сообществе, а также осознать необходимость коллективного взаимодействия. Говоря о естественных потребностях общества в организации, представители психологической теории считают, что общество и государство является следствием психологических законов развития человека.

На самом деле, едва ли можно объяснить причины возникновения и функционирования государства и права только с психологической точки зрения.

Понятно, что все социальные явления разрешаются на основе умственных действий людей, и за их пределами нет ничего публичного. В этом смысле психологическая теория объясняет многие вопросы общественной жизни, которые избегают внимания экономических, договорных, органических теорий.

Однако попытка свести всю общественную жизнь к психологическому взаимодействию людей, объяснить жизнь общества и государства общими законами психологии – это то же преувеличение, что и все другие представления об обществе, государстве и праве.

Суть психологической теории заключается в том, что она пытается объяснить возникновение государственно–правовых явлений и власти особым психологическим опытом и потребностями людей.

Каковы эти переживания и потребности? Это необходимость власти у одних и необходимость подчинения у других. Это осознание необходимости послушания, послушания определенным лицам в обществе. Нужно следовать их инструкциям.^[17]

Преимущества психологической теории рассматриваются, прежде всего, из–за того, что она привлекает внимание к психологическим процессам, которые также действуют как реальность наряду с экономическими, политическими и т. д. Процессами, а также что источник прав человека «проистекает» из человеческая психика.

Психологическая теория государства и права рассматривала людей как пассивную инертную массу, ищущую подчинения.

В своих работах по теории государства и права Петражицкий подразделяет право на автономное (или интуитивное) и на позитивное (гетерономное). Автономное право представляет собой опыт, осуществляемый по зову внутреннего «голоса» совести. Позитивное юридическое представительство имеет место, когда оно основано на чьих–либо полномочиях, на внешнем регулирующем акте.