Файл: Статус нотариуса ( Понятие и основные особенности правового статуса нотариуса).pdf

А. В. Бегичев отмечает, что динамика изменения статистических данных показывает, что за пять лет количество должностей государственных нотариусов сократилось более чем в три раза. Таким образом, основная нагрузка по совершению нотариальных действий возлагается на частных нотариусов [26, с. 83]. Вместе с тем, логика законодательной политики позволяет предполагать, что государственный нотариат будет существовать параллельно с частным еще какое-то время.

Согласно ст. 2 Основ при совершении нотариальных действий государственные и частные нотариусы обладают равными правами и несут одинаковые обязанности, а оформленные ими документы имеют равную юридическую силу. В то же время между организацией деятельности государственных и частных нотариусов имеются определенные отличия, которые обусловливают некоторую неопределенность правового статуса нотариуса [27, с. 48].

Наиболее существенные различия в правовых статусах государственных и частных нотариусов сводятся к следующему.

Различия проявляются в процедуре назначения нотариуса на должность. Государственные нотариусы являются государственными служащими, которые свою деятельность осуществляют на основании трудового договора, заключаемого с территориальным органом юстиции. Таким образом, государственные нотариусы состоят в трудовых отношениях с территориальным органом юстиции и подчиняются требованиям трудового законодательства в соответствии с Трудовым кодексом Российской Федерации [10]. Частные нотариусы на должность назначаются территориальным органом юстиции на конкурсной основе и не находятся в трудовых отношениях с указанным органом [26, с. 84].

Различна процедура прекращения деятельности государственных и частных нотариусов: увольнение государственных нотариусов производится в соответствии с ТК РФ, в то время как частный нотариус слагает свои полномочия по собственному желанию либо в предусмотренных Основами случаях освобождается от полномочий на основании решения суда о лишении его права нотариальной деятельности (ст. 12 Основ).

Различия заключаются в членстве в нотариальной палате. Должность государственного нотариуса учреждается и ликвидируется территориальным органом юстиции по согласованию с нотариальной палатой субъекта Федерации. Частный нотариус в обязательном порядке должен являться членом нотариальной палаты субъекта РФ, на территории которого он ведет свою деятельность. Государственный нотариус в членстве нотариальной палаты состоять не может; при этом на него не распространяются требования Кодекса профессиональной этики нотариусов РФ о привлечении к дисциплинарной ответственности [26, с. 85].

Имеются различия в финансировании нотариальной деятельности государственных и частных нотариусов. Государственная нотариальная контора полностью финансируется за счет отчислений из бюджета субъекта РФ, а за свою деятельность государственный нотариус получает заработную плату. Источником финансирования деятельности частного нотариуса являются денежные средства, полученные им за совершение нотариальных действий и оказание услуг технического и правового характера, а также некоторые другие финансовые поступления, которые не противоречат российскому законодательству. В ст. 23 Основ указывается, что полученные частным нотариусом денежные средства после уплаты налогов и других обязательных платежей поступают в собственность нотариуса. Таким образом, государство финансирование деятельности частных нотариусов не осуществляет: все вопросы, связанные с расходами на свою деятельность, они решают самостоятельно исходя из личных потребностей и с учетом предъявляемых Основами требований [26, с. 85].

Различия наблюдаются в системе оплаты нотариальных действий и других оказываемых при осуществлении нотариальной деятельности услуг. Так, и государственные, и частные нотариусы взимают государственную пошлину за совершение нотариальных действий (так называемый нотариальный тариф). Вместе с тем у частных нотариусов, в отличие от государственных, есть право на взыскания с клиентов денежных средств за оказание услуг технического и правового характера [26, с. 85].

Самые значительные отличия наблюдаются в сфере имущественной ответственности государственных и частных нотариусов. Согласно ст. 17 Основ, частный нотариус несет полную имущественную ответственность в следующих случаях: за причиненный по его вине вред имуществу юридического лица или гражданина в результате совершения нотариального действия с нарушением закона; за причиненный неправомерным отказом в совершении нотариального действия реальный ущерб; за реальный ущерб, причиненный разглашением сведений о совершенных нотариальных действиях. Кроме того, частный нотариус несет полную имущественную ответственность за вред, который был виновно причинен его работниками или лицом, временно его замещающим, при исполнении ими связанных с осуществлением нотариальной деятельности обязанностей. При этом частный нотариус имеет право предъявить временно замещавшему ему лицу регрессный иск о возмещении причиненного по вине такого лица вреда, поскольку в таком случае вред возмещается за счет личного имущества нотариуса.

Согласно ст. 1069 ГК РФ ответственность за вред, причиненный действиями (бездействием) государственного нотариуса подлежит возмещению за счет государства из казны субъекта Федерации [26, с. 86].

Различие государственного нотариуса от частного состоит в наличии у частного нотариуса обязанности по страхованию своей деятельность. Частный нотариус обязан заключить договор (договоры) страхования гражданской ответственности при осуществлении им нотариальной деятельности со страховой организацией, которая аккредитована Федеральной нотариальной палатой. Государственные нотариусы подобного страхования не осуществляют [26, с. 86].

Как полагает А. Е. Фельцан, одним из самых распространенных заблуждений относительно нотариальной деятельности является представление частного нотариуса в качестве лица свободной профессии [53, с. 9]. О том, что частный нотариус не работает по соглашению, свидетельствуют следующие положения Основ, ГК РФ и НК РФ: во-первых, нотариальные действия совершаются от имени Российской Федерации согласно российскому законодательству в отношении неограниченного круга лиц (ст. 1 Основ); во-вторых, конкретные обязанности нотариусов по совершению нотариальных действий либо по отказу в их совершении, охране нотариальной тайны, ведению делопроизводства имеют законодательное закрепление (ст. 5, 9, 16, 40-48, 50-109 Основ, ст. 1124, 1125, 1171 ГК РФ); в-третьих, законодательное закрепление имеют размеры тарифов за совершение нотариальных действий (ст. 22 и 22.1 Основ, ст. 333.24, 333.25 НК РФ).

О принадлежности нотариусов к лицам свободных профессий говорили солидные ученые-нотариусы. Так, например, И. Г. Черемных и Г. Г. Черемных определяют нотариуса как, «с одной стороны, лицо, уполномоченное государством на выполнение государственной функции по защите прав и свобод граждан, действующее от имени государства, с другой – представитель свободной профессии, выступающий в качестве независимого консультанта сторон» [55, с. 236]. Что, по мнению А. Е. Фельцан, представляется не слишком убедительным по вышеизложенным причинам [53, с. 10].

Вместе с тем, тот же И. Г. Черемных верно отметил, что нельзя нотариуса латинской школы приравнивать к другим лицам свободных профессий, таким, например, как художники, врачи, архитекторы и др. В отличие от представителей этих профессий, по мнению автора, нотариус не освобождается от налагаемых на него государством обязательств [56, с. 19].

Можно допустить, что сторонники отождествления нотариусов и лиц свободных профессий могут указать на ч. 2 ст. 1 Основ, где имеется положение о том, что нотариальные действия в Российской Федерации совершаются также частными нотариусами. Тем не менее, словосочетание «частная практика» представляется неудачным, поскольку порождает на практике большое количество противоречий [53, с. 10]. Как представляется, спорные ситуации в данному случае могли бы и не возникнуть, если бы нотариусы были приведены в одну организационную форму, которая основывалась бы на принципах латинского нотариата и на примере Закона Германии о нотариате от 24 февраля 1961 г. назывались бы «нотариусы» [47, с. 157]. Это тем более актуально в настоящее время, поскольку по данным Федеральной нотариальной палаты государственных нотариусов осталось очень немного.

2.2. Статус нотариуса в международном частном праве

На сегодняшний день нотариат считается одним из наиболее действенных механизмов гражданского оборота, способным обеспечить сочетание частного и публичного интереса в таких сферах, как международное семейное право, международное наследственное право, т. е. сферах деятельности лиц, где приоритет чьего-либо интереса не является очевидным, вследствие чего возникает конфликт законов. Правовой основой функционирования международной нотариальной деятельности являются как внутригосударственные источники, так и внешние источники (международные договоры, международные обычаи) [41, с. 378].

Разнообразие и изобилие источников нотариальной деятельности обусловлено спецификой отношений, связанных с иностранным правопорядком, а именно: определением правового статуса иностранных лиц, участвующих в нотариальном производстве; использованием документов иностранного производства (определение международной действительности документов) [41, с. 378].

К числу основных источников, которые регламентируют статус нотариуса в международном частном праве, относятся национальное законодательство, международные договоры и международные обычаи. Последние особой роли в международной нотариальной деятельности не играют, поскольку применяются по большей части в сфере международных публичных отношений.

Основная роль в регламентировании правового статуса нотариусов в международных правоотношениях отводится следующим документам:

а) Гаагская конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов, от 5 октября 1961 г. [3], заключенная государствами-участниками Гаагской конференции по международному частному праву; открыта для присоединения всех заинтересованных стран. К Конвенции СССР присоединился 17 апреля 1991 г. Для Российской Федерации Конвенция вступила в силу как правопреемницы СССР 31 мая 1992 г.;

б) Гаагская конвенция о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам от 15 ноября 1965 г.) [2];

в) Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) [6];

г) Основы законодательства Российской Федерации о нотариате [12].

При выборе применимого права нотариус должен отдавать предпочтение коллизионным нормам и правилам, содержащимся в международном договоре России с соответствующим государством (государствами). Согласно ч. 4 ст. 15 Конституции РФ от 12 декабря 1993 г. [1] нормы международного договора имеют приоритет по сравнению с внутренними источниками.

Также в п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10 октября 2003 г. № 5 «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации» [19] (далее – Постановление № 5) указывается, что правила действующего международного договора Российской Федерации, согласие на обязательность которого было принято в форме федерального закона, имеют приоритет в применении в отношении законов Российской Федерации.

Для нотариальной практики большое значение имеют двусторонние договоры России с иностранными государствами о правовой помощи, где прописывается пределы и порядок ее оказания, указываются должностные лица и компетентные органы, условия признания официальных документов иностранного происхождения, а также содержатся коллизионные нормы по отдельным видам частноправовых отношений. Также предметом таких договоров зачастую является взаимное признание и исполнение на территории одного государства судебных решений, которые вынесены на территории другого договаривающегося государства. В исключительных случаях допускается взаимное признание и исполнение актов иных юрисдикционных органов договаривающихся государств, в частности нотариальных [41, с. 381].

Одна из принципиальных сложностей регламентирования международных частноправовых отношений состоит в большой роли, которую здесь играют доктрина и судебная практика. Несмотря на всю спорность понятия источника права, невозможно игнорировать значение судебной практики в такой сложной области, поскольку в ней зачастую отсутствуют необходимые нормы либо существуют значительные пробелы. Поэтому нотариусам необходимо принимать во внимание позицию высших судебных инстанций в отношении толкования тех или иных коллизионных норм. Среди таких решений можно в первую очередь указать вышеназванное Постановление № 5 [19]; Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 июня 1999 г. № 8 «О действии международных договоров Российской Федерации применительно к вопросам арбитражного процесса» [20]. Кроме того, необходимо принимать во внимание информационные письма Пленума ВАС и региональные обзоры, например, информационное письмо Президиума ВАС РФ от 16 февраля 1998 г. № 29 «Обзор судебно-арбитражной практики разрешения споров с участием иностранных лиц» [21] и др.

Так, в постановлениях по конкретным делам (решение Верховного Суда РФ от 19 апреля 2000 г. № ГКПИ 2000-133) было указано, что: «адвокаты не наделены полномочиями нотариальных органов» [22].