Файл: Нотариат в РФ.pdf

Важным аспектом, непосредственно связанным с выбором перспективной модели совершенствования нотариальной деятельности, является вопрос о соотношении правоохранительной и правозащитной функций нотариата^[39].

С одной стороны, нотариат создан для реализации законодательства и в этом контексте призван стоять на страже закона, создавать условиях для его неуклонного соблюдения, своими действиями препятствовать различным нарушениям законодательства. В этом проявляется правоохранительная функция нотариата^[40].

С другой стороны, нотариат призван защищать права и законные интересы граждан, в первую очередь такое ключевое конституционное право, как право собственности. Совершая регистрационные действия, нотариус обеспечивает незыблемость права собственности, если оно возникло на законных основаниях.

Сочетание правоохранительной и правозащитной функций в нотариальной деятельности обусловлено тесным переплетением публично-правовой и частноправовой функций нотариата.

Защита нотариатом действующих законов, охрана правопорядка реализуются в рамках публично-правовой функции, которая ориентирована на публичный интерес. В свою очередь частноправовой интерес проявляется
в защите прав и законных интересов граждан^[41].

С позиций современной юридической науки нельзя говорить о полном противопоставлении частных и публичных интересов. Порой разграничить публичный и частный интерес бывает достаточно сложно. На это указывает Л.В. Лазарев, обращая внимание на относительность понятий общего и частного интересов. По его мнению, противопоставление публичных и частных интересов неправильно, поскольку первые составляются из последних,
а любая отрасль права есть элемент общественного устройства и существует только для общественных целей^[42].

В деятельности нотариата публичные и частные интересы смыкаются; в его существовании заинтересованы и государство, и общество, и индивиды.

Вопрос лишь в том, какая модель нотариата в наибольшей степени отвечает существующей правовой традиции.

Выступая как правомочные представители государства, нотариусы реализуют юридические функции, как правило, применительно к имущественным правоотношениям субъектов права^[43].

По мнению В.В. Яркова указанные функции можно разделить на две группы. Первая группа включает социальные функции нотариата, которые характеризуют его место в системе органов гражданской юрисдикции и правовой системе России. Вторая группа включает содержательные функции, отражающие характер и особенности нотариальной деятельности^[44].

Если исходить из приведенной классификации, то правозащитная функция нотариата может быть отнесена к числу его социальных функций. Можно утверждать, что в современных условиях именно эта функция нотариата становится приоритетной.

Г.Г. Черемных и И.Г. Черемных все функции нотариата делят на две большие группы:

1) функции нотариата, которые вытекают из публично-правового характера нотариальной деятельности;

2) функции нотариата, которые вытекают из частноправового содержания нотариальной деятельности^[45].

По мнению указанных авторов, в каждую из названных групп входит разное количество функций. Так, в первую группу входят следующие
функции:

- правоохранительная, которая выражается в обеспечении законности в сфере гражданского оборота;

- правоприменительная, означающая разрешение юридических дел в отношении конкретных фактических ситуаций (например, совершение исполнительных надписей);

- предупредительно-профилактическая, которая может осуществляться по нескольким направлениям, включающим обеспечение доказывания в суде и разрешение гражданско-правовых дел бесспорного характера^[46].

Предусмотренная законодательством РФ деятельность нотариусов способствует закреплению и реализации имущественных прав граждан. Нотариус в рамках своих полномочий юридически оформляет право собственности на недвижимость, переход наследственных прав и т.д.

Благодаря повседневной деятельности нотариата имущественные, а порой и личные неимущественные права граждан оказываются более защищенными, и у граждан не возникает необходимости отстаивать свои права в суде^[47].

В связи с этим, эффективно функционирующий институт нотариата может рассматриваться как особая форма защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов.

Правозащитная функция нотариата вытекает из его правовой природы и в значительной мере сближает нотариат с судебными органами. Ее роль повышается в рамках правового государства, когда присутствует выраженная потребность в наличии эффективных правовых механизмов, позволяющих осуществлять эффективную защиту прав и законных интересов участников общественных отношений.

В современной России нотариату делегированы отдельные и очень важные полномочия государства по осуществлению одной из государственных функций, которая состоит в защите прав и законных интересов граждан
и юридических лиц.

Для реализации этой функции нотариат наделен определенными полномочиями государственно-властного характера и в своей деятельности реализует публичную власть и государственную волю^[48].

В связи с этим ученые справедливо характеризуют нотариуса как «лицо, не являющееся государственным органом, но выполняющее от имени государства государственную функцию, направленную на защиту прав, свобод и законных интересов физических и юридических лиц».

Представляется, что подобный подход вполне соответствует российской правовой традиции с присущим ей государственным патернализмом, с характерной для нее активной ролью властных структур в регулировании
имущественных и даже некоторых межличностных отношений^[49].

По мере становления и укрепления гражданского общества и развития правового государства роль нотариата и его статус могут постепенно меняться.

Однако любые изменения принципиального характера должны опираться на вызревающие в общественной жизни и правовом менталитете предпосылки, не должны быть спонтанными и непродуманными.

2.2. Деятельность нотариата в современной России

За последние десятилетия коренным образом изменились статус, функции и порядок деятельности нотариата^[50]. Имевший строго государственную природу советский нотариат стал активно замещаться новым российским нотариатом, основывающимся на принципах профессиональной корпоративности, совмещения функций носителя публично-правовых полномочий и представителя гражданского общества^[51].

С одной стороны, юридическая деятельность нотариусов осуществляется от имени государства, что гарантирует доказательственную силу и публичное признание нотариально оформленных документов и предопределяет специальный публично-правовой статус нотариусов.

С другой - нотариат все более активно позиционируется в качестве корпоративного сообщества частнопрактикующих лиц свободной профессии, имеющих гражданскую самостоятельность, высокую степень самоуправления при ограниченном административном контроле со стороны государства, активно оказывающих гражданам и организациям необходимые юридические услуги за соразмерную плату^[52].

В общем виде понятие деятельности нотариата можно охарактеризовать как совершение нотариусами от имени Российской Федерации в соответствии с законодательно определенными полномочиями в установленной процессуальной форме нотариальных действий, имеющих властно-публичный
характер, направленных на защиту прав и законных интересов граждан, юридических лиц, общества и государства в целом.

По сути аналогичную, но только более объемную дефиницию формулирует И.Г Черемных. Он пишет: "В соответствии с общим смыслом действующего законодательства нотариальную деятельность следует определять как урегулированную нормами нотариального права профессиональную непредпринимательскую деятельность нотариусов и иных уполномоченных лиц по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц, государства и общества в целом, осуществляемую путем совершения в соответствии с определенной законом процедурой нотариальных действий от имени Российской Федерации"^[53].

В настоящее время нотариальные действия в Российской Федерации совершаются нотариусами, работающими либо в государственных нотариальных конторах, либо осуществляющими частную практику.

Основы законодательства Российской Федерации о нотариате закрепляют единство задач, принципов, содержания и порядка осуществления действий, выполняемых нотариусами, занимающимися частной практикой, и нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах.

Основы законодательства о нотариате закрепляют единые требования к кандидату на должность нотариуса и единый порядок его назначения на должность^[54].

Нотариусы, по общему правилу, имеют равные права, то есть равным образом совершают все нотариальные действия и несут равные обязанности, а документы, удостоверенные ими, имеют одинаковую юридическую силу^[55].

В настоящее время есть лишь два исключения из равного статуса частнопрактикующих и государственных нотариусов.

Во-первых, нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, обладают наиболее полной компетенцией - они вправе совершать абсолютно все нотариальные действия, предусмотренные действующим законодательством. Кроме нотариальных действий, перечисленных в ст. 35 Основ, государственные нотариусы совершают следующие нотариальные действия:

- выдают свидетельства о праве на наследство;

- принимают меры к охране наследственного имущества;

- выдают свидетельства о праве собственности пережившему супругу^[56].

Анализ развития нотариата в современной России показывает устойчивую тенденцию к сокращению количества нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах: из более 7 тысяч российских нотариусов 6,7 тысяч являются частнопрактикующими; во многих регионах страны государственные нотариусы полностью вытеснены нотариусами, занимающимися частной практикой.

В Москве все нотариусы именуются нотариусами города Москвы, без деления на нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, и нотариусов, занимающихся частной практикой. Закон
Москвы «Об организации и деятельности нотариата в городе Москве» в ст.2 закрепляет, что нотариальную деятельность в городе Москве осуществляют нотариусы города Москвы, самостоятельно финансирующие свою нотариальную деятельность. Все нотариусы г. Москвы объединены в Московскую
городскую нотариальную палату, обладающую в отношении их властными контрольно-организационными полномочиями^[57].

Вне всяких сомнений, уже есть в наличии все предпосылки для передачи возможности совершения всех без исключения нотариальных действий нотариусам, занимающимся частной практикой^[58].

Необходимо отметить, что ряд предложений, осуществление которых будет способствовать эффективной работе системы нотариата, к ним, в частности, можно отнести:

1. В системе прав и свобод человека и гражданина целесообразно выделение права граждан на равный доступ к нотариальной деятельности, поскольку в силу специфики статуса нотариуса его гарантии не охватываются положениями статьи 32 Конституции Российской Федерации о праве граждан на равный доступ к государственной службе.

2. Права и обязанности нотариуса могут быть классифицированы следующим образом: в зависимости от юридической природы - публично-правовые и частно-правовые, по назначению в механизме правового регулирования - материальные и процессуальные; по содержанию прав и обязанностей - организационные и профессиональные; по субъектному составу - индивидуальные и коллективные^[59].

3. Действующие в настоящее время Основы законодательства Российской Федерации о нотариате по форме и содержанию во многом не соответствуют современной методологии регулирования конституционных правоотношений. Целесообразно принятие Федерального закона «О нотариате», который должен быть направлен преимущественно на реализацию положений статьи 72 Конституции Российской Федерации, сохраняя федеративный баланс ведения между Россией и ее регионами. Что касается полномочий нотариата в области частного права - здесь элиминируется какое-либо регулятивное воздействие субъектов Федерации на общественные отношения, поэтому соответствующие нормы целесообразно изложить в Гражданском кодексе Российской Федерации, внеся соответствующие изменения^[60].